劳动合同中意思自治的适用与限制

《劳动合同中意思自治的适用与限制》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在学术论文-天天文库。

1、劳动合同中意思自治的适用与限制范姣艳*我国现行《劳动合同法》没冇关于涉外劳动合同的规定。但是在实践中，我国涉外劳动合同法律关系大量发生，*范姣艳：女，三峡人学政法学院副教授，法学博士，研究方句国际私法。近年涉外劳动争议呈上升趋势，尤在上海等地区，据媒体报道，自2004年初至2005年4月底，上海工会系统法律机构共为8100余名外商投资企业的提供丫法律服务，X:屮代理仲裁、诉讼及非诉讼调解劳动卞议案件331起，处理來信298fl:，法律咨询6200余人次。转引赵立明：《浅论我H涉外劳动合同法律的A善》，http://www.law-li

2、b.com/。涉外劳动争议门益频繁，从国际私法角度考虑其法律适用W题，是我国司法实践不容回避的一个问题，而意思自治的适川更是涉外劳动合同法律适川的焦点。意思自治原则是否适用于劳动合同？如果适用意思自治原则，它与一•般合同中意思自治原则的适用冇什么不同？劳动合同中意思（M治的是否应该适用予以限制？这些问题的思考既涉及我国合同法律适用理论，也关系到我国涉外劳动争议有效解决与和谐劳动关系的建立。一、劳动合同性质的三种定位劳动合同与意思自治的关系是长期以来广为争论的一个问题。劳动合M最初由民法调整,但是随着劳动关系的发展，劳动合同逐渐同民法相

3、分离，被认为是不同于一般民事合同的特殊类型合M，或各被认为屈丁劳动法调整领域的问题。此时，意思A治的适用必然会发生相成的变化。W此，各国关于劳动合同性质的不同认识，决定了意思£1治原则适用的理论基础不M,也决定了意思A治原则的适用与限制的不M特点。劳动合同最初由民法调整，适用传统民法关于劳动力租赁的规定，并以民法屮雇佣契约的形式存在。19世纪末以来，随着社会的发展，劳工问题成为各国政府关注的社会问题，许多国家开始加强劳动立法，并逐步推行社会福利的政策，劳动合同进入劳动法领域。各国对劳动合M欠系的法律调整开始摆脱纯粹的民法调整，出现多元

4、化的发展状态。当前，世界各国对于劳动合同的属性，仍存在不同的定位。归纳起来，具有如下三种类型：1、劳动合同属于普通段法范畴。尽管劳动合同内界完全不同于R事合同，但仍然在W法典屮规定，属于民法典体系。如1971年瑞士对1911年民法典中的债法进行了重大的修改，没立劳动合同一章以取代1911年比法典屮作为W事合同的劳动合同，条文从原來的44条扩大到121条，并以“劳动合取代“雇佣合

5、uj”，具有浓厚社会连带色彩的劳动合同正式成为民事普通法的一部分。参见黄越钦：《劳动法新论》，中国政法大学出版社2003年版，第1一6页。此时，意思A治作为私

6、法A治的体现，通常适用于劳动合同，在劳动合同屮适用意思白治原则具有普遍意义。W理论基础沿用民法的有关理论，对意思&治的限制，也主要出于合同法上的通常要求。2、劳动合同属于民法范畴，但是属于特殊类型的合同。在这种属性下，劳动合同作为--种特殊R事合同，由R法典规定，侃要与广泛的劳动法结合适川。例如，1900年《徳国民法典》第611条最初将劳动关系看作是一种纯粹的给付交换关系，但2001年1月1以來徳国对K法典进行修订，强调基于劳动合同的特殊性而要求对一般劳动条件进行监督。即便如此，为了应付纷繁复杂的劳动关系，徳国还颁布了许多特别法，如工

7、资给付法、工作时间法、休假法、解雇.保护法、职工参与决定法、防止工作场所性骚扰法、非全日制和固定期限劳动合M法、职业付亲保护法等，以进一步规范劳动关系。此外，为了使劳动合同法律体系更加统一,徳国还建立了相对完善的判例体系，并由学者从学说上加以说明和充实。讨见，德国关于劳动合M关系的法律规则，具有民法的特别法的性质。参见梁慧星：《关于我国民事法律制度的儿个问题一一九届全M人人常委会法制讲座第I•讲》，http://www.xmwb.com.cn/wxpd/jy/yxfzjsdjy/t20040921_226017.htmo因此，劳动合同

8、具有特殊性，不能完全按照K法珂论来奠定意思B治原则的适川基础，而需要对劳动合M中的意思自治加以限制，以符合劳动合M的特殊性要求。3、劳动合同作为劳动法容来规定，劳动合同脱离于民法典。如法国自民法典颁介后一直将劳动关系作为劳动力租赁来规范，20世纪以来，随着劳动法观念的形成和发展，法国将雇佣关系法从民法中分离出來，规定了独立的《劳动法典》，该法典共分为9卷990条，其中第一卷关于雇用的规定主要关于劳动合同，具体内容乜括劳动合同的订立、合同形式、合同效力、合同期限、合同的终止、解除和经济补偿等。该法典区分劳动合同与劳务合同,劳务合同适用民

9、法典，该《劳动法典》笫123条规定：“适用于劳务合同的特别条例将由民法典第1787条作出规定。”参见《劳动☆同7V干让律问题研究》，http://www.studa.net/2005/10-28/20051028303.