实收资本的有关法律问题

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1、实收资本验证中的有关法律问题    讲座目录一、CPA应否关注发起人或股东资格的合法性——[案例1—案例3] 二、审验现金和实物出资应关注哪些法律问题——[案例4-案例5]三、法律允许采用公司法规定之外的出资方式吗——[案例6-案例7]  [案例1]非完全行为能力人可以作为公司发起人吗？（一）案情介绍三个学生约定一起设立经营以打字复印等业务的有限责任公司。其中章某、刘某均19岁，分别以父母资助的电脑复印机等作价出资，严某15岁以叔叔赠予的现金3万元出资。注册会计师出具了验资报告，但工商管理部门在登记过程中却以，严某是限制行为能力人，不

2、能设立公司为理由，不予登记。（二）本案的不同意见1.非完全行为能力人不能担任发起人1）发起人是参与公司设立活动，认缴出资并在公司章程签字盖章、承担相应法律责任的人；2）办理公司事务必须是具有完全行为能力；3）公司法97条规定公司不能成立时，发起人应承担特定责任；2.非完全行为能力人可以作为发起人1)公司法:没有禁止性规定/以出资承担有限责任2)民法通则:民事权利能力平等/法定或委托代理制度3)财产能力与责任能力或意思能力是不同的法律概念   附录：《公司法》第97条股份有限公司的发起人应当承担下列责任：（一）公司不能成立时，对设立行为

3、所产生的债务和费用负连带责任；（二）公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加算银行同期存款利息的连带责任；（三）在公司设立过程中，由于发起人的过失致使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任。   [案例2]外国人可以成为内资有限公司的股东吗？（一）案情介绍某外国人与中国公民申请设立有限责任公司，注册会计师认为可以按公司法的规定出具验资报告，但工商管理部门却认为只能按照外商投资企业法的规定注册登记为中外合资企业。 （二）不同意见1.江平等法律专家意见：---外国公民可以成为有限责任公司股东1)符合公司法规定的自然人股东资

4、格2)外商投资企业不是外国公民投资的唯一方式3)现行法律没有禁止外国公民成为有限公司股东4)不能享受优惠政策的外商投资企业都作为有限责任公司管理2.国家工商局意见：----外国公民只能按照外商投资企业法的规定投资1)国内公民与国外公民实行不同投资政策2)便于工商部门的管理 附录:《公司法》相关规定第19条　设立有限责任公司，应当具备下列条件：　（一）股东符合法定人数；　（二）股东出资达到法定资本最低限额；　（三）股东共同制定公司章程；（四）有公司名称，建立符合有限责任公司要求的组织机构；　　（五）有固定的生产经营场所和必要的生产经营条

5、件。第20条　有限责任公司由二个以上五十个以下股东共同出资设立。 [案例3]非营利性法人能否作为发起人或股东（一）案情介绍某企业工会与某校友会欲设立咨询性的有限责任公司，各出资50万，可否出具验资报告,可以登记注册吗？ （二）法律分析意见该案例反映的是机关法人事业单位法人社会团体法人能否开办公司的问题.对此,我国现行法律采取以下政策:1.绝对禁止主义---1)国务院93年17号文:党的机关权利机关政协机关司法机关行政机关不能作为投资主体办企业;2)国务院办公厅98年文:禁止军队武警部队政法机关经商;2.原则禁止主义—1

6、)88年《基金会管理办法》/基金会不得经营或管理企业；2)98年《社会团体登记管理条例》/社会团体不得从事营利活动；3)98年《民办非企业单位登记管理条例》/民办非企业不得从事营利性活动3.例外许可主义--98年1月7日《公司登记管理若干问题的规定》:1)第17条规定：“机关法人、社会团体法人、事业单位法人作为公司的股东或发起人时，应当按照国家的有关规定执行。企业化经营的事业单位，应当先办理企业法人登记，再以企业法人名义投资入股。”2)第18、19条规定：村民委员会可以作为投资主体设立公司；具有投资能力的城市居民委员会可以投资设立公司

7、。3）第21条规定：“会计事务所、律师事务所、资产评估机构不得作为投资主体向其他行业投资设立公司.”4）99年6月29日国家工商局第173号文：“社会团体（含工会）、事业单位，具备法人资格的，可以作为公司股东或投资开办企业法人，但按照中共中央、国务院的规定不得经商办企业的除外。”[案例4]现金出资需要探讨的有关法律问题 （一）案情介绍甲与乙签订大米购销合同，约定甲向乙销售50吨大米，价款为10万元。乙如期付款后，甲却没有如期交付大米，而是以该笔10万元款项与其他两人设立了一个有限责任公司。经法院审理，购销合同存在欺诈被认定为无效，甲应

8、承担返还财产责任。1）CPA因不知道该笔出资的来源，为其出具了验资报告，应承担法律责任吗？2）CPA明知该资金来源，可以出具报告吗？ （二）本案引申的法律问题1.能否以非法获得的现金出资?1)对承担刑事等公法责任的现金,