法律规范与社会规范的多元竞争——法的实现影响因素

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1、法律规范与社会规范的多元竞争——法的实现影响因素一、问题和背景在古代社会，法律在很大程度上是自然生长的，是演化的。但是在现代社会中，法律越来越体现为一种有目的的实践，一种利用规则对社会进行的治理。德国法学家耶林曾说：“目的是全部法律的创造者。每条法律规则的产生都源于一定的目的，即一种实际的动机。”[1]美国法学家富勒也说，每一个规则都包含着一定的价值和目的，法律就是使人类行为服从规则治理的事业。[2]在哈耶克的概念体系中，法律的这种目的性体现了统治者对社会生活的理性设计和干预，并由此形成了所谓的“外部规则”，以及据此形成的“外部秩序”。和外部规则与外部秩序相对应

2、的，是“内部规则”与“内部秩序”，后者是自然演化的，是自生自发的，是独立于治理者的理性设计的。[3]法律的目的性在实际中体现为一种过程，这个过程我们可以称之为法律调整。所谓法律调整，是指根据一定社会的社会生活的需要，运用一系列法律手段（法律规范、法律关系、实现法的活动等等），对社会关系施加的有结果的规范组织作用。[4]在这里，所谓“一定社会的社会生活的需要”，只不过是治理者对于自己的利益立场和理性认识的正当性辩护罢了。法律调整的结果，是寓于法律规范中的权利义务内容在社会的实际生活获得实现，从而形成理想的社会秩序状态。对于这种结果，我们一般称为法的实现。然而，法的

3、目的并不是总是能够实现的；或者说，任何寓于法律条文中的理想秩序，都只能在一对程度上获得实现。于是，这里出现了两种秩序：一种是法律规定的要求，这是理想的社会秩序；一种是现实的、实际的社会秩序，即人们实际如何行事的秩序状态。由于这两种秩序之间在总是存在一定的差异，所以在法社会学的理论中，有“书本上的法”有（lawinbook）和“行动中的法”（lawinaction）这样的划分。两种秩序的划分及其差异，提出了这样的问题：这种差异有多大？影响差异的因素是什么？如何缩小这种差异？这个问题是重要的。因为首先，对于任何法律实践来说，都是以实现法律中的秩序为目标的，而这种目标

4、的实现程度能表明了法律调整的成功程度，所以，这种差异的大小，可以从一个角度衡量法律实践所取得的成效。其次，尽管这种差异总是存在的，但是可以有大小之别，因此，分析造成这种差异形成的原因，可以在一定程度上改善法律实践，缩小书本法的法和行动中的法的差异，从而提高法律调整的成效。这个问题在我国当前尤显重要。因为首先，我国当前所进行的包括法制现代化在内的社会现代化的特点，是由社会精英，由执政者自上而下进行推动，这也被称为“政府主导型”，区别于西方国家法治和社会现代化发展的自然演化模式。这种现代化模式具有两个特征，一是政府对于社会生活具有更多的设计和干预；二是用于设计和干预

5、社会秩序的法律规则的内容，更多地体现为生长形成于西方社会环境中的“现代性”，显著地不同于中国自己数千年的秩序传统，这种传统在很大程度上内部的，是自然演化的。由于这两个特点，使得书本上的法和行动中的法之间可能会有更大的差异，或者说，法律调整的目标更难以实现。其次，中国当前法律实践的现实表明，书本上的法和现实中的法确实具有很大的差异，到了必须予以充分关注的程度。比如说，尽管法律规定了在财产继承中男女平等，但是在实际中，尤其是农村地区，女儿一般是不参与财产继承的；虽然《村民委员会组织法》规定了基层民主的基本行使，但是现实中很难落实；虽然我们的法律在实体上规定公民的一系

6、列的权利，在程序上设计了一系列的救济措施，但是大量的权利侵害却只能通过信访来解决；虽然法院可以判决确认你的权利和利益，但是这种判决常常会成为一张“白条”，等等。由于这种重要性，本文打算对下列问题进行一个初步的研究：在我国当前，书本上的法和行动中的法差异有多大？表现如何？如何解释这种差异？换一种说法是：我国当前法律实现的程度如何？有哪些影响因素？这些因素是如何影响的？二理论和方法然而，这是一个很大的题目。因为首先，法律有多种类型，比如有公法和私法的划分，有程序法和实体法这样的划分，有宪法、行政法、民法、经济法、劳动法、婚姻法、继承法、刑法、诉讼法等部门法划分；此外

7、，法律实践还有许多环节，比如有法律的遵守，有纠纷的解决，有行政执法，等等。我们有理由相信，在这些不同的方面，法的实现可能有着不同的表现，具体影响因素也不会完全相同，因此，这个问题的全面研究，必然会涉及法律的所有这些类型和环节。其次，我国幅员辽阔，“百里不同风，十里不同俗”，经济、政治、文化发展的差异也非常大。比如，在发达的城市，尤其是北京上海这样的大都市，无论是物质建设成就，还是精神文化风貌，完全是一派现代化的景象；而在一些落后地区、农村地区，无论是生产方式，还是文化习俗，呈现在我们面前的，却是一幅传统社会的图景。由于社会环境的这种巨大的地区性差异，我们有理由相

8、信，法的实现程度和具体表