2013年司考刑法：实质的一罪

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1、~http://www.chinalawedu.com/2013年司考刑法：实质的一罪实质的一罪考试内容：继续犯想象竞合犯结果加重犯一、继续犯【知识要点】继续犯，又称持续犯，是指行为从着手实行到由于某种原因终止以前，一直处于持续状态的犯罪。非法拘禁罪是典型的继续犯。其特征为：1.继续犯表现为犯罪行为与不法状态同时继续。而状态犯表现为不法状态的继续，例如盗窃罪。2.继续犯必须是犯罪行为在一定时间内（成立继续犯所需的时间内）不间断地持续存在。3.继续犯必须是一个行为侵犯了同一具体的法益，即犯罪行为自始至终都针对同一对象、侵犯同一法益。~~~~http://www.chinalawedu

2、.com/1.继续犯必须出于一个罪过（一个故意）。注意：继续犯的考点主要有两个。第一，对继续犯的追诉期限，从犯罪行为终了之日起计算。继续犯跨越新旧法时，适用新法。第二，共同犯罪的认定：在实施继续犯的过程中，只要行为没有终了，第三者知道真相参与犯罪的，一律成立共同犯罪。例如甲拐卖妇女、儿童，乙知道真相后提供帮助或者阻碍他人解救被拐卖的妇女、儿童的，已成立拐卖妇女、儿童罪的共犯；再如，甲绑架被害人后，乙知道真相后负责看管被害人或者去被害人家领取赎金的，乙成立绑架罪的共犯。二、想象竞合犯【知识要点】想象竞合犯，又称想象的数罪、观念的竞合、一行为数法，是指一个行为触犯了数个罪名的情况。~~

3、~~http://www.chinalawedu.com/（1）行为人只实施了一个行为，即基于自然的观察，在社会的一般观念上被认为是一个行为，而不是从构成要件的评价上看是一个行为。（2）一个行为必须触犯数罪名，即因为该行为具有多重属性或者造成多重结果，在构成要件的评价上符合数罪的构成要件。对于想象竞合犯，由于行为人只有一个行为，所以从一重罪处断。例如，窃取属于国家秘密的国有档案，成立窃取国有档案罪与非法国家秘密罪的想象竞合犯，择一重罪处罚。再如，用人单位以剥夺人身自由的方法强迫职工劳动，情节严重的，成立强迫职工劳动罪与非法拘禁罪的想象竞合犯，择一重罪处罚。又如，行为人从窗外扔西瓜，

4、砸死一人、重伤一人，成立过失致人死亡罪与过失致人重伤罪的想象竞合犯，择一重罪处罚。例如（2002年试卷二第31题）甲欲开枪杀乙，射击的结果~~~~http://www.chinalawedu.com/却是导致乙重伤，同时导致乙身边的丙死亡。关于本案，下列哪些说法是错误的？A.认定甲的行为成立一个故意杀人罪即可B.认定甲的行为成立一个故意杀人未遂和一个过失致人死亡罪C.认定甲的行为成立一个故意杀人罪和一个过失致人重伤罪D.认定甲的行为成立一个故意杀人罪和一个故意杀人未遂，实行并罚本案属于具体的事实认识错误中的打击错误，同时存在想象竞合的情形。按照法定符合说，甲成立对乙的故意杀人罪未遂

5、与对丙的故意杀人罪既遂的想象竞合犯，择一重罪处罚，即按照一个故意杀人罪既遂处罚即可。按照具体符合说，成立对乙的故意杀人未遂与对丙的过失致人死亡的想象竞合犯，择一重罪处罚。司法考试命题坚持法定符合说的观点，只认定一个故意杀人罪即可。所以A选项正确，BCD三选项错误。~~~~http://www.chinalawedu.com/注意刑法分则的一个特殊规定，即第204条第二款：“纳税人缴纳税款后，采取前款规定的欺骗方法（骗取出口退税款），骗取所缴纳的税款的，依照本法第二百零一条的规定（逃税罪）定罪处罚；骗取税款超过所缴纳的税款部分，依照前款的规定（骗取出口退税款罪）处罚。”例如2008年

6、试卷二第59题C选项：丙公司缴纳200万元税款后，以假报出口的手段，一次性骗取国家出口退税款400万元，丙公司的行为分别构成逃税罪与骗取出口退税罪，实行数罪并罚。该选项说法正确，按照刑法204条的规定，丙公司将已经缴纳的税款骗回来的行为成立逃税罪，超出已缴纳税款的部分成立骗取出口退税款罪，数罪并罚。~~~