商标反向假冒行为的民法规制

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1、外痔切除缝合加内痔贯穿缝合结扎法痔核根治术疗效分析作者：吴反向假冒行为规定为侵权行为出发，通过分析商标反向假冒行为的概念、性质、国外在禁止商标反向假冒之立法实践以及我国商标立法规定的缺失上，希望借鉴国外立法经验，完善我国关于商标反向假冒行为的法律规制。［关键词］商标反向假冒法律完善商标反向假冒是一种较一般商标假冒行为更为隐蔽、更具欺骗性的侵犯商标专用权的行为，对于这种行为的严惩是世界上许多国家的通行做法，虽然我国在2001年《商标法》修改案中已经将反向假冒行为认定为商标侵权，但发迗国家立法及司法实践早已将反向假冒行为作为商标侵权

2、来处理。对于反向假冒的法律规制，已成为一种国际趋势。作为知识产权比较落后的国家，我国2001年的商标法规定较为抽象，不利于司法操作，我们应当适当借鉴发达国家的有益的立法经验，结合我国法律规制的现状，完善我国商标权保护制度并使之适应我国现阶段的现状。作者希望通过本文能够对完善我国反向假冒制度有所裨益。一、商标反向假冒之理论探讨商标假冒，是指假冒者试图通过简单地替换商标的方式来冒充来源于他人或自己的商品，通常假冒者提供的商品或服务与原告的相似，这就构成假冒；但还有一种假冒行为却十分隐蔽，即“未经商标权人许可而撤、换他人合法附贴的商标

3、后，再将商品投放市场条规定，注册商标权人享有正、反两方面的权利，即有权禁止他人未经许可使用与自己相同或近似的商标，也有权禁止他人未经许可撤换自己依法贴附在商品上的商标标识。希腊1994年《商标法》第18条、第26条的规定与法国完全相同。澳大利亚1995年《商标法》第121条规定，如果商标注册任何授权使用人在标贴注册商标的商品、商品包装或容器上亦明示禁止，则下列行为构成商标侵权:商标标识或除去注册商标标识的一部分……，将其他商标使用在标贴注册商标的商品上，在标贴注册商标的商品或商品包装上使用任何可能有损注册商标声誉的标注。但如果商

4、标所有人善意取得该商品并且不知道有禁止标帜，则其行为不构成侵权。葡萄牙《商标法》规定，销售商或者中间商摘除、覆盖、改变商品来源说明，在商标状况没有改变的情况下摘除、覆盖、改变生产者用于商品上的注册商标，构成应受到刑事处罚的不正当竞争行为，而以使消费者产生误解的方式使用自己的注册商标，则构成应受到刑事处罚的商标不合理使用的行为。葡萄牙1995年《工业产权法》第264条规定，若将属于他人商品上的注册商标换成自己的商标再出售，造成消费者误认商品来源的后果，则对撤换商标者处以两年以下监禁或处以罚金。西班牙1988年《商标法》第31条也有

5、类似规定。芬兰《商标法》和瑞典《商标法》也规定，商标所有人或授权人不得以使公众可能误解的方式使用商标。意大利1992年《商标法》和我国香港地区的《商标法例》等都有同上述相近似的规定。（2）《反不正当竞争法》来规制商标反向假冒行为。一些国家不是从侵犯商标权的角度，而是从禁止不正当竞争的角度来看待商标反向假冒的，它们把禁止商标商标反向假冒列入反不正当竞争中的。按照欧洲法院1997年的判例，禁止撤换他人注册商标也是在《反不正当竞争法》（即欧共体《罗马条例》）第36条中。另外，《建立世界知识产权组织公约》第2条中明文规定：“对反不正当竞

6、争活动给予保护”是“知识产权”的一项内容。《保护工业产权巴黎公约》更是在其第10条之二“不正当竞争中”，进一步列出了不正当竞争的范其第项规定：“凡在工商业活动中违反诚实经营的竞争行为即构成不正当竞争行为。”第项规定：“特别禁止下列情况：采取任何手段对竞争对手的企业，商品或工商业活动造成混乱的一切行为；（b）在经营活动中利用谎言损害竞争对方的企业、商品或工商业活动的信誉的；在教育活动中使用会使公众对商品的性质、制造方法、特点、使用目的或数量发生混乱的表示或说法。”可以看出，商标反向假冒的主要特征也为《保护工业产权巴黎公约》第10条

7、之二“不正当竞争”条款所涵盖，因而在此它也被看做一种不正当竞争行为，并被予以禁止。德国1994年新商标法对原商标法作了大幅度修改，扩大了商标法保护范围，但仍然没有明确禁止在商业活动中未经商标权人许可而摘除或撤换商标的行为。因此。德国《商标法》并不认为这种行为构成侵犯商标权。而早在1909年6月7日德国颁布的《反不正当竞争法》中，以概括条款的形式在第1条规定：凡在商业交易中以竞争为目的的违背善良风俗者，可请求其不作为和损害赔偿。概括条款自颁布之曰已有90多年却只字未改，其功能随着市场竞争手段的变化而不断扩充，被誉为主宰整部法律的“

8、帝王规则”，堪与德国《民法典》第242条“诚信”条款相媲美。除此之外，日本、荷兰等国也将禁止商标反向假冒行为的规定列入反不正当竞争法中。2.双轨制即适用《商标法》和《反不正当竞争法》合二为一来规制商标反向假冒行为。在这方面1946年美国成文商标法《兰哈姆法》第4