宪法裁判和民主 悖关于

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1、宪法裁判和民主悖关于摘要：当今许多国家为了维护民主纷纷建立了宪法裁判制度，然而也有些国家却为了民主不被侵害而拒绝宪法裁判。宪法裁判与民主的紧张自始至今从未消除，其实他们之间无矛盾性又无必然性，宪法裁判有助于民主，同时它也存在一定的民主风险。为发挥宪法裁判对民主的优长，应该运用法院的司法功能去避免其对民主的危害，这需要在宪法裁判与民主之间进行调适，恰当界定宪法裁判机关与立法机关之间的适当领域。对存在民主缺憾的国家来说，宪法裁判不失为至关重要的选择。　　关键词：宪法裁判，民主，法院　　作为一种现代宪政装置，宪法裁判制度如今已在许多国家先后纷纷建立起来。一些较早确

2、立该制度的宪政国家的经验不断被后来的民族国家所借鉴，成了一种国际潮流，①这种趋势反映了民主宪政法治的实践发展对宪法裁判制度的强烈需要与重大依赖性，尤其对于缺乏法治传统的国家来说更是如此，这是由于宪法裁判本身对民主所具有的意义②对法治的建立和发展具有不可磨灭的影响和巨大促进力所决定的。然而，宪法裁判在为民主法治国家的实践提供制度满足时，其自身又受到民主原则的纠缠与困绕。①无论是否实行、或实行何种具体的宪法裁判制度，都必然会在理论与实践中关涉到民主问题。宪法裁判与民主之间是何关系？它对民主究竟是有利还是有害？如何避免宪法裁判对民主的危害？本文将从宪法裁判这一世界

3、潮流及其引起的争议入手，对这些问题进行探讨，并得出相应结论。　　一、问题的提出　　（本页　（二）宪法裁判对民主的危险　　宪法裁判对民主有很大的助益，但“即便是深思熟虑的司法行为，也因为它必然地将公民全体排除在政治过程之外这一明显的缺陷而受到损害”。[13]这表明宪法裁判对民主并非没有危害。总的来说，民主的危险在于缺乏民主的控制。宪法裁判是在宪法框架内保护民主，但框架内的活动也不能完全避免错误。宪法裁判法官一般是任命而非选举产生，[14]若再加上终身而非任期制，这些制度都使他们免受人民意志的影响，缺乏民主合法性。尽管他们超然于特定政治目的和利益团体之外有利于民

4、主的稳定和保护弱势者，但却不能克服由此带来的脱离民主现实的保守倾向。一旦宪法裁判者一意孤行，他们对宪法的理解将是最终的，再也没有谁能改变或否定他们的意见，而最终的不一定是最好的，这意味着民主仍有被宪法裁判侵扰或虚置的危险。　　1896年美国联邦最高法院对“车厢隔离案”[15]的判决，是宪法裁判对民主危害的有力例证。根据1890年的路易斯安那州法律，铁路公司“为白人和有色人种分别提供平等隔离的设施”，旅客被安排在各自种族的车厢内，违者将受刑事追究。原告普莱西（Plessy）是具有“7/8白、1/8黑”的混血儿，他因拒绝离开专门给白人提供的一等车厢而被强行押离并

5、遭监禁。普莱西宣称州法律违反了宪法第13和第14修正案，在联邦地区法院败诉后，他向联邦最高法院上诉，要求推翻地区法院的判决。最高法院拒绝了他的要求，布朗法官（J.BroesB.Thayer教授的一篇文章：TheOriginandScopeoftheAmericanDoctrineofConstitutionalLaandDemocracy.Cambridge，1988；D.Kennedy，AcritiqueofAdjudication.Cambridge，1997；M.Tush，TakingtheConstitutionaCourts……Princeton，

6、1999.　　[7][11][美]约翰·哈特·伊利（JohnHartEly）。民主与不信任——关于司法审查的理论[M].北京：法律出版社，2003.89；104.　　[8][德]哈贝马斯。在事实与规范之间——关于法律和民主法治国的商谈理论[M].北京：生活·读书·新知三联书店，2003.246.　　[9][美]伯纳德·施瓦茨。美国法律史[M].王军等译。北京：中国政法大学出版社，1990.179.王希。原则与妥协：美国宪法的精神与实践[M].北京：北京大学出版社，2000.432—438.　　[10]H.Jacobetal（eds.），Courts，Lav.

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8、d，Indianapolis，1971.p.145-