上市公司治理的问题与对策

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1、上市公司治理的问题与对策【摘要】笔者分析了上市公司治理中存在的主要问题，并提出了一系列有效的解决措施。　　　　上市公司因涉及到大量的社会公众权益，其治理及规范受到立法部门和监管部门的格外关注，公司法对股份公司的治理结构及运作程序的规定极为细致和严格。同时，监管部门又发布了大量的规范性文件，在上市公司中强制性地推行一系列严谨、细致的治理准则，包括《上市公司章程指引》《上市公司治理准则》《上市公司股东大会规则》《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》《关于规范上市公司对外担保行为的通知》等等，这些规范性文件均具有法律强制效力

2、。然而，上市公司的治理现状却不容乐观。　　　　一、上市公司的治理现状不容乐观　　　　有资料显示，2005年，全年深沪两市共有46家上市公司被证监会立案调查，为2004年的两倍多；有53家上市公司被深沪证交所公开谴责，较2004年多16家；上市公司违规记录呈明显上升趋势，数据统计显示2005年共有107家上市公司出现177起违规记录，而同比2003年、2004年上市公司违规记录分别是56起、111起。上市公司违规案例之多（尤其重案之多）、违规方式之多变、所造成的危害之大，使人们很难将之与理论上和立法中已经建立起来的完善的公司治

3、理结构联系起来。上市公司违规问题集中在这样一些方面：　　　　（一）信息披露虚假不实　　公司因信息披露虚假不实而违规的，除极少数确实出于工作人员疏忽外，绝大部分是出于掩盖违法行为的目的。违规行为有：违规关联交易、内部决策程序缺失、资金占用、违规担保、独立董事不独立、监事不“监”事等等，这些都反映出上市公司治理结构没有发挥应有的作用。　　　　（二）大股东占用上市公司资金　　表现形式多样：没有任何名目的占用、违规担保、严重失于公允的关联交易等。大股东凭借其控股地位肆意侵占上市公司资源，已成为阻碍中国证券市场健康发展的痼疾。除国家立

4、法部门三令五申外，监管部门更连续出台若干规定，从制度建设的细节到问责制度的强化无所不包。但是，这些违规行为仍然屡禁不止，究其根本，是大股东的控股地位在作祟。在上市公司的治理结构中，不同部门职权分立和制衡机制从理论上讲是完善的，但在大股东一股独大的情况下，制衡机制失灵，上市公司最终沦为控股股东的一个提款工具。　　　　（三）高管个人占用、挪用上市公司资金　　董事长、副董事长、财务总监等核心管理人员都可能是挪用资金的主体。由于很多上市公司大股东一股独大,高管身兼大股东和上市公司双重领导职务，企业内部缺乏必要的制约机制。企业的整个权

5、力也因此而掌握在董事长及其以董事长为核心的极少数公司高管手中，权力得不到有效制约。在这种情况下，受贿贪污、挪用公款成了高管们的家常便饭。　　　　（四）虚假财务信息　　其主要表现为虚构业务收入和利润，比如2001年7月《财经》杂志披露了银川广厦集团股份公司虚构利润近5亿元的消息。当前虚假财务信息问题十分突出,不仅严重损害了国家和社会公众的利益,而且严重影响和干扰了正常的社会经济秩序。　　　　二、上市公司开展公司治理必须采取的措施　　　　（一）完善上市公司的治理结构　　中国现行《公司法》规定的公司治理结构与大多数国家一样，是设置

6、股东大会、董事会、监事会和管理层。其中，作为公司投资者的全体股东组成股东大会，为公司最高权力机构；董事会监事会成员均由股东大会选举产生，按照股东大会的委托，分别负责管理决策及监督并对股东大会负责；管理层则由董事会选任，负责公司日常经营运作的管理。我国上市公司具有典型的上述治理结构。但是，这样一种理论上完善的治理结构在我国却没有发挥出应有的作用。比如，大股东占用上市资金、高管挪用公司资金、虚假财务信息等，根源之一是上市公司的股权结构导致内部治理结构的失效。如本文前面提到的，在“一股独大”的情况下，大股东控制着董事会并成为董事长

7、甚至兼任总经理，容易导致内部人控制问题，也为大股东占用上市资金、操纵财务会计信息提供了便利。　　因此，完善公司治理结构，首要的是改变大股东“一股独大”的现状。可以通过建立法人财产所有权制度来予以规范，公司不仅对公司财产具有经营权，也具有所有权；同时鼓励、推行法人相互持股、换股、吸引外资购买上市公司股权、鼓励经营层持股、员工持股等优惠政策，通过国有股权分散持有和减持，逐步调整，形成有利于相互制衡的股权结构，通过股权结构设置防止和矫正大股东的非正常行为；此外，还需完善我国公司治理结构中的董事会制度，强化董事会的责任。董事会要对全

8、体股东负责，对企业投资方案进行严格审议，再决定是否投资。如果经过董事会的决议导致决策失误，董事会要负决策失误的责任；保障公司监事会有效地行使监督权也是公司治理结构完善的一个重要方面。监事会对公司财务和业务状况进行调查和检查的权力以及要求对执行业务的董事、经理停止违反法律法规或公司章程的行为