民法诚信原则的历史演进、价值分析和发展趋势论文

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1、民法诚信原则的历史演进、价值分析和发展趋势论文.freelicArguement）中深信不疑地肯定“由经济理论引出法律本身之基本特征为可能”。35交易成本用来度量交易过程中的成本，包括搜寻和信息成本、缔约成本和监督履约成本等，而这其中信息失衡和道德风险的影响因子是很大的。36如果市场主体遵循诚实信用的原则并积极规范自己的交易行为，国家公权又在部分市场行为中将商业道德加以法律化以制约交易主体的极度自利行为，那么可以设想市场的井然有序和安全稳定。那么哪些道德应被上升为法律原则和规则呢？康德在分析道德形而上学时指出，“仅仅涉及

2、外部行为的合法性，就称为法律的（Juridial）法则，如果作为法则，它还要求本身成为人们行动的决定性原则，就称为伦理性（Ethical）法则。”37于是“公认的”和“外部的（或客观的）”就成了判断是否将道德上升为法律的标准和依据。至于司法中，法官如何去评判是否主观上诚实守则可以划归“主观诚信”了，由法官根据法律事实和内心确信来裁判双方价值诉求和利益归属，以实现各方利益的最佳配置。在我国这样一个饱受儒家价值观传统浸润和熏陶的国度，“信不及利”思想影响民众观念甚深。在儒家那里，“诚信虽然不是第一位的，要服从其他原则，但这决

3、不是功利，不是快乐，更不是一己之特殊目的和愿望”。38斯密在《道德情操论》中谈到，“自爱”是人的一种基本品质，这与自利是有区别的，但同时也是统一的。39在市场经济条件下存在大量“失信逐利”行为，是我们不得不面对两个问题：市场经济行为是不是等同失信行为，道德教化和法律约束是否存在矛盾和冲突？失信行为是市场经济的一个客观存在，但并非等同市场经济行为本身，这是一个共识。另一方面，在遵守交易道德的前提下获得个体利益的最大化，从来不被法律所禁止，而另一方面个体利益的最大化的实现又使得市场主体自觉受束缚于诚实信用的商业道德。这就是“

4、以信求利、以利导信”的市场良性规则，也反映了利益追逐在“囚徒困境”下的矛盾与服从社会正义下的统一。回过来检视正义在诚信原则中的演进过程，我们可以发现形式正义的日渐衰落和实质正义的蓬勃兴起，从而得出道德正义过渡到法律正义在实现利益衡平过程中的逻辑关联和历史必然。对诚信原则进行价值分析可以明晓社会正义、市场伦理、交易成本项下诚信原则的价值内涵，更能从综合和全面的视角来鸟瞰诚信原则的价值全貌，利益衡平和道德进化的融合和发展即是诚信原则的基本法理和价值实证。博登海默在陈述他的正义观时谈到：“……人们就可能会说，正义所关注的是如何

5、使一个群体的秩序或社会的制度适用于实现其基本目的的任务……满足个人的合理需要和要求，并与此同时促进生产进步和社会内聚性的程度-这是维持文明社会方式所必需的-就是正义的目标”。40这种正义的观点用来讲利益与道德的统一是再合适不过了。四契约相对自由、利益均衡平等、公认的商业道德法律化-契合体系和互动运行1.契约、利益、道德三者的契合架构与体系构造一般认为，契约是由法律予以调整的当事人之间的“合意”或“协议”或一方当事人对相对人作出的“诺言”。41契约的首要特征就是自由，包括选择当事人自由、订约自由、履约自由、契约形式和责任约

6、定自由等。从耐克逊时代的“让与”即产生诺成合同，到在个人本位的自由资本主义阶段“契约绝对自由”以实现市场主体的利益最大化和确认和维护市场交易秩序和游戏规则，再到自垄断资本主义特别是科学技术高度发展和市场日益全球化的的现时代，有学者提出“个人本位和社会本位并重”42的今天，契约的内容和形式有了新的变化和发展，这也使得契约自由在一定程度上进行了深化的同时也受到了相当的制约。然而，这并非有学者指出的“契约自由的衰落甚或契约的的死亡”，而恰恰相反，“对契约自由的必要的限制，并不是契约自由原则的衰落，而是对契约自由原则真正意义的恢

7、复和匡正。”43利益在辞海中的语义是指“好处”，学者们则一般界定为需要。在现实社会经济生活中，各种利益关系总是以显性或隐性的契约形式表现出来，但在实现契约过程中常会出现深刻矛盾和强烈冲突，利益衡量在社会冲突和个体纠纷中就凸现其必然和必须，各方利益平等和社会利益兼顾的原则得以确立，在寻求确立和实现这一原则的依据时，人们把视野和关注投向了市场规则和法律制度，同时那些“被视为社会交往的基本而必要的道德正当原则，在所有的社会中都赋予了具有强大力量的强制性质”44而转化为法律规定，来约束并规制利益的配置与流转。这时，诚信原则和部分

8、市场道德也就作为利益衡平的标准和判断基础而被引入到法律价值和司法理念中来。我们可以这样看契约、利益、道德三者之间的契合关系：当契约自由为利益衡平作出牺牲的同时，利益最大化也自我约束了它膨胀的天性，同时道德与法律的分野在市场条件下也有收敛，两者开始融合和吸收。由此我们可以得出：契约是维系和分配利益的纽带和保证；利益是市