中国内地证券投资基金法律性质的探讨

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1、中国内地证券投资基金法律性质的探讨天马行空官方博客：http://t.qq.com/tmxk_docin；QQ:1318241189；QQ群：1755696321997年11月14日国务院证券委员会颁布了《证券投资基金管理暂行办法》(以下简称“《管理办法》”)，以法律形式确认了基金这一具有广阔投资环境，有高度套现能力，可分散投资风险，减少投资手续与时间，并有由证券投资专业机构支持的投资手段。《管理办法》对于更好地运用中国内地高额个人储蓄存款可起到积极作用。但是毕竟证券投资基金在中国内地法律上是一个崭新的概念，其法律性质有待研究，本文仅从与香港单

2、位信托比较的角度，对此作初步探讨。　　一、香港单位信托简介　　1单位信托的概念与信托契约(TrustDeed)　　在香港注册登记的500多种基金中，大多采用单位信托的方式。根据香港的《证券条例》第二条，所谓“单位信托(UnitTrust)指任何安排，而其目的或效果是指提供设施，使人能以信托受益人的身份分享由取得、管理、处置证券或任何其它财产而产生的利润或收入”。在香港《单位信托及互惠基金守则》(以下简称“《守则》”中)，单位信托及互惠基金一起被统称为“集合投资计划”。虽然在香港法律规范中，单位信托被规定为“安排”、“计划”，但从有关定义

3、关键法律词汇“单位信托”及“信托受益人”来看，实质上，它是根据信托契约集合他人资金而进行投资的组织。它通过向投资者出售基金单位(Unit)而集合资金，待资金汇集后交由投资管理公司在受托人监督下进行投资。投资者因认购基金单位而持有基金单位的证明书，并凭借基金单位证明书取得相应的权力。　　单位信托的信托契约是单位信托的基石，其地位相当于公司的组织章程。《守则》对信托契约没有硬性规定，它一般是由单位信托发起人(通常情况下为管理公司)在筹组基金过程中草拟的，由受托人、管理公司签署，声明基金单位持有人受信托契约规定的约束，并且由基金单位持有人授权及要求

4、受托人和管理公司履行信托契约规定职责的协议。信托契约的内容十分广泛，主要有：(1)单位信托的名称，成立目标，以及为达到成立目标而采取的投资政策；(2)信托受托人。受托人根据基金单位持有人的信托授权，代表基金单位持有人的权益，以受托人的名义托管单位信托中所有属于基金单位持有人的财产；(3)信托管理公司。管理公司根据基金单位持有人的授权及信托契约的规定，以为基金单位持有人谋求利益为原则管理单位信托；(4)投资及借进款项的限制；(5)资产的估值及定价；(6)暂停交易及延迟交易；(7)费用及收费；(8)基金单位持有人大会；(9)与关连人士交易的限制，目

5、的是避免使单位信托因与受托人及/或管理公司相关连人士交易而受损失；(10)帐目报告及其审核；(11)基金单位的发行及赎回办法；(12)派息政策及日期；以及，(13)契约的修订及终止等。　　2单位信托的法律主体　　单位信托的法律主体有三个，即基金单位的持有人，受托人及管理公司。　　第一，基金单位的持有人。《守则》没有对基金单位的持有人明文加以规定。一般认为基金单位的持有人即通过认购基金单位而持有基金单位证明书的公众人士。持有人因在认购基金单位时授权受托人及管理人信托其财产，与受托人及管理人之间形成了信托法律关系，持有人实际上就是信托的委托

6、人。同时持有人因在认购基金单位时即受信托契约的约束，并因持有基金单位而可享有对单位信托的权益，所以他又是单位信托财产的最终实益拥有人(BeneficiaryOwner)，即受益人。　　第二，受托人，即根据信托契约中基金单位持有人授权及契约的约定，托管基金单位持有人财产，代表基金单位持有人权益，并监督管理公司履行其信托契约之义务与责任的机构。受托人须为香港证监会接纳的下列机构，(1)根据《银行条例》第十六条而获发牌的银行或其附属信托公司；(2)根据《受托人条例》第VIII部注册的信托公司；(3)在香港以外地方成立的从事银行业务的机构或信托公司。

7、根据《守则》第四章规定，受托人只负责持有单位信托的资产；以自己的名义将现金及可注册资产注册；确保基金单位在出售、发行、购回、赎回及注销等方面符合信托契约的规定；以及在年报内向基金单位持有人作出有关管理公司对单位信托的投资管理是否符合信托契约规定的报告，但单位信托的受托人并不具有一般信托受托人所拥有的对信托财产的管理权。　　第三，管理公司，即公司主要任务为基金管理，公司发行及实收资本及资本储备最少须为一百万港币或等值外币，公司借出的款额不能占其资产重大比例，并在任何时候须维持资产净值的专业投资管理公司。管理公司具体类型需根据公司在香港执行的业务

8、而定，通常情况下，它们是按照《证券条例》的规定注册为投资顾问的公司，但如果其在香港担任分销职能或进行证券交易，则必须同时根据《证券条例》注册为交易商或