重新界定片面共同犯罪

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1、刘华：重新界定片面共同犯罪[文章编号]1671—8178（2003）04—0062—03重新界定片面共同犯罪刘华（湖北职业技术学院政法系，湖北孝感432000）[摘要]：文章针对当前对片面共同犯罪的理论争议，分析了传统的将片面共同犯罪定为他方共同犯罪的不足之处，从两个方面重新界定片面共同犯罪：在内涵上,包括两方主体的行为；在处理上，对有片面共同犯罪故意一方也定为单独犯罪。[关键词]：界定；片面共同犯罪；共同犯罪；单独犯罪[中图分类号]D924.11[文献标识码]A·63·刘华：重新界定片面共同犯罪一当前对片面共同犯罪的理论争议所谓片面共同犯罪，亦称片面

2、共犯，即指参与犯罪的人中一方有同他人实施犯罪的共同故意，暗中配合他人实行犯罪，而另一方却不知道有人配合自己实施犯罪，因而缺乏共同犯罪故意的情况[1]。简言之，是指一方行为人明知他人正在犯罪并参与犯罪，而他人并不知情的犯罪形态。对于片面共犯，中外刑法理论界一直存在争议。有人否定片面共犯概念，认为不存在片面的共同犯罪，有人认为应肯定片面的共同犯罪，但对其存在范围有争议。在美国，存在与片面共犯相对的概念，即潜在同谋犯（potentialaccompolice）。潜在同谋犯的规则是，只要帮助者认识到他在帮助他人实施犯罪，而被帮助人不知情时，也构成犯罪。共同犯罪

3、所谓的共同犯罪意图仅指犯罪意图的相同性质，而不要求彼此知道，只要有一方共犯知道自己在与他人共同加功于犯罪行为即可。所以，潜在同谋犯规则并不违反共同犯罪要求共同意图这个原则，只不过是一种特殊形式的共同犯罪。英国刑法在一定范围内也肯定片面共犯的存在，根据《1972年刑事审判法》，在“促成”的情况下可构成片面共犯。我们说，英美两国这种直接的肯定，与其法系的特征是相关的，我国的法系特征与之不同，要遵循法定原则，因此我国在目前是不能这样处理的。在日本刑法学界内部出现不同观点。主张片面共犯的学者认为，共同加功的意思属于犯人心理的事项，其相互交换或共犯者的双方有此交

4、换，不过是外界的事项，作为共犯的主观要件的此意思，在此片面的场合，尚可成立，即在这种场合，对于有此意思的一方，生片面的效果。否定片面共犯的学者认为，共犯以共犯间的意志联络为要件，所谓片面的共犯，由于欠缺共犯成立的重要条件，应该完全否定它。在我国刑法学界，有与日本大致相似的争议。传统观点认为片面共同犯罪是共同犯罪，现在不断有学者深入探讨，提出了不同的共同犯罪的范围，有个别学者怀疑片面共同犯罪不是共同犯罪。事实上，争议的焦点关键在于“如何理解共同犯罪的主观联系”。共同犯罪的成立，中外刑法学界有两种学说：一种为犯罪共同说，一种为行为共同说。犯罪共同说认为，成

5、立共同犯罪，除有共同的犯罪行为之外，必须要有共同的犯罪意思联络，否则不发生共犯关系。行为共同说认为，共犯关系的发生，仅以双方的共同行为即可，至于其意思如何，则在所不问。若依行为共同说，片面共同犯罪肯定是共同犯罪。但根据我国的犯罪构成要件，共同犯罪的成立持犯罪共同说，需理解共同犯罪的主观联系以区分犯罪形态。传统的肯定·63·刘华：重新界定片面共同犯罪片面共犯的学者（亦称积极说）认为，“共犯之观念，不以双方的故意为必要，共犯者一方，虽无与他人共同之认识，而他之一方，有此共同之认识时，仅此一方可生共犯关系。易言之，得认有一方的共犯也。”[2]即对没有共同犯罪

6、故意的一方以单个人犯罪定罪处罚；对有共同犯罪故意的一方，以他方的共同犯罪人论处。其原因为：第一，按照主客观相统一的定罪原则，有共同犯罪故意的一方，其主观上有与他人共同实施犯罪的故意，客观上又有共同的犯罪行为，完全符合共同犯罪的构成要件的。第二，如果对有共同犯罪故意的一方不以他方的共同犯罪论处，则将失去对其追究刑事犯罪责任的法律根据，因为他暗中实施的帮助他人犯罪的行为，并非是刑法分则中所规定的独立犯罪行为。这样势必会放纵这些犯罪分子，不利于同犯罪作斗争[3]。但这种处理，与我国的刑法学理论有不符之处。笔者在后面进行系统说明。肯定片面共同犯罪的，对存在的范

7、围也有争议。有认为存在片面教唆犯与片面帮助犯的[4]，有认为只存在片面帮助犯（从犯）的，有认为存在片面教唆犯和片面实行犯的。在此范围中的争议，通说以从犯处理[5]。但这种学说必须在承认片面共同犯罪是共同犯罪的基础上，其正确与否也不能肯定。否定片面共犯的学者（亦称消极说）认为，我国刑法第二十五条规定“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”，依法定原则，共犯者间须有共通之故意，才能发生共犯关系。共同犯罪的主观联系不仅要求犯罪人之间存在合意，而且必须是相互的，也就是说，各个共同犯罪人之间不仅对自己的行为及其性质、法律后果有认识，而且对其他犯罪人的行为有概括的认识

8、。但否定片面共犯的学者也没解决好其刑事责任。二笔者对片面共同犯罪的重新界定针对我国目前关于片面