美国证券法上“中国墙”制度的实证研究论文

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1、美国证券法上“中国墙”制度的实证研究论文论文关键词:“中国墙”自律内幕交易论文摘要:“中国墙”作为西方主要国家金融证券业中普遍实行的一种信息隔离制度，对证券经营机构从事内幕交易的防范，已经有了较为成熟的实践。阐述了“中国墙”的涵义、该制度在美国的案例以及在中国出现的类似情况，对其进行评价并且揭示其意义。“中国墙”是美国证券法上的一项重要制度。它对于证券市场的发展有着显著的现实意义:一方面，可以解决券商业务过程中的内幕交易和利益冲突问题，提高券商的内部治理水平，确保证券业务的正常、有序开展;另一方

2、面，又为证券监管提供了哲学理念上的创新.freelrrilLynchCase)使“中国墙”第一次登上美国证券管理的舞台。2.11966年，MerrillLynch公司为Douglas飞机公司发行可转债就在MerrillLynch按照联邦证券法向SEC办理注册登记后，Douglas公司通知MerrillLynch的承销部门，称由于生产方面的问题，已大幅度削减原先计划的年度收益。此时这一不利消息尚未向外公布。MerrillLynch公司的承销部很快向该公司的销售部人员告之了该消息，而后者又将其透露给

3、了Merrill场nch的几位机构客户和大投资者。这些客户很快将手中的Douglas股票变现，从而避免了可能的损失。SEC以MerrillLynch公司违反证券法IOb一5规则为由，对其提起行政诉讼。MerrillLynch公司为了避免商誉损失，最终同意与SEC达成和解，并承诺建立一系列机制，防止将其承销、发行部所获得的内幕信息泄露给销售人员。因此，MerrillLynch公司发表了下列政策声明:“禁止其承销部门雇员泄露从公司取得与公开发行或私募发行证券的报价和谈判有关的、公司未向投资大众公开的

4、实质性的信息，除非是对下列人员所作的披露:注册管理机构的高级官员、法律部门的人员和直接参与该承销活动的其他人员;承销部门寻求咨询意见的研究部门有关人员;为作为决定是否参与该证券的发行评估之用的承销团的其他共同承销人的包买部门成员。任何获得该信息的雇员都要接受同承销部门雇员一样的约束。"MerrillLynch公司实施的程序，尽管没有被公开地命名，但是就是后来为人所知的“中国墙”。自MerrillLynch案以后，“中国墙”制度开始进入公众的视野，并在美国法中逐渐发展起来。2.21974年，Sla

5、dev.Shearson,.freelmillCo.案再次涉及“中国墙”制度该案是“中国墙”制度发展史上的一个里程碑，第一次将该制度与证券商的利益冲突问题相联系。案中，被告的股票推销员向客户推销TidalMarine公司的股票，原告根据其建议购买了该股票，而后发现TidalMarine公司一直是被告投资银行业务部的客户。原告后因股票价格下跌遭受了损失而起诉被告。原告诉称，被告Shearson在其推销员推销股票时，就知晓了TidalMarine公司的实质性不利信息，并且在明知这一信息后仍然向包括S

6、lade在内的顾客推销股票，因而违反了公司对客户负有的信赖义务和忠实义务。在简易判决(SummaryJudgment)中，Shearson公司抗辩，在公司内部设立了“中国墙”制度，其股票销售人员在信息公开之前并不知道该信息。后来，地区法院拒绝了Shearson提出的抗辩，并在判决中对利益冲突问题作了如下声明:“必须牢记……Shearson自愿地与Marine公司建立了被信任的关系，并因此获得了内幕消息;Shearson同样自愿地与其客户建立了被信任的关系，不应认可其对前者的义务而否认对后者的义务

7、。一旦承担了此种信赖责任即应履行，无论履行该义务会造成多大的商业损失。”从该声明来看，法院并没有承认“中国墙”制度可以作为在利益冲突情况下违反忠实义务的抗辩。Shearson公司不服该判决，随即提出上诉，并提出了一个问题要求上诉法院确认，即证券公司的经纪部门在获得了有关其承销部门客户的重大不利内幕信息后，是否应该基于他知道是错误的或误导的公开信息停止向客户推荐该公司的股票?对于这个问题，作为“法庭之友”(AmicusCuriae)的SEC的意见是:“中国墙”是一种可以阻断综合性证券公司内部投资银

8、行部门与经纪业务部门间内幕信息流动的有效措施。言下之意，SEC认为只要建立了“中国墙”制度，就不会有信息不当流动的问题，从而经纪部门仍然可以继续向客户推荐投资银行部门客户的股票。3中国证券市场的类似案例“中国墙”制度目前在中国仍未受到足够的重视，但是一些现实的问题却在市场上依然存在。如2007年轰动全国的堪称中国内幕交易第一案—杭萧钢构内幕交易案。浙江杭萧钢构股份有限公司是一家主营钢结构工程的企业。由于时任杭萧钢构证券办副主任、证券事务代表的罗高峰违反《证券法》有关规定，将其所知悉的“安哥拉项目