有关现代中国法治建设的思索

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1、有关现代中国法治建设的思索　在我国法学者对法治新问题的思索当中，似乎有一种比较普遍的、固定化的思维倾向，这种思维倾向或者思维定势，就是一分为二。这种思维倾向在理论上体现为对法治有意无意朴素的辨证熟悉。这是其积极的方面。由这种思维倾向所制约，我国法学者对法治新问题的观察和思索所展现的单一视角和单向维度，便不能不表现为既和我国的法治理想相疏离又和我国法治的现实相脱节，其真实的价值和意义也就不能不存疑。[1从如实而全面地准确熟悉法治及其在中国的实践的角度而言，我本人更倾向于从多维视角来熟悉事物本身的思维路径，因此，这实际上是对法治的还原。这就要求

2、我们在熟悉、思索和理解法治新问题时，采取一种新的思维态度或立场，这就是一分为三。一分为三是人类熟悉客观世界的最普遍的规律。哲学家们是这样熟悉的摘要：事物普遍是一分为三的。一分为三之一，为一个事物的整体；三为一个事物所包含的三个方面。一具有广泛的包容性、严格的规定性、严谨的结构性和相对的稳定性。三个方面之间的矛盾运动，推动着事物的变化和发展。[2根据这一理论，现代中国法治建设应该是由三个部分整合构成的摘要：一是对中国传统法律文化的扬弃，非凡是对儒家伦理的批判、继续和发展；二是概括和总结中国法治发展的历史进程的成功经验和失败教训；三是汲取世界法

3、治的先进思想和文化。具体来说，就是正确处理好中国传统法律文化和现代法律文化，中外和中西法律文化，主流和非主流文化的关系，在此基础上构建中国法治建设模式。有关传统法律文化、现代法律文化和现代中国法治建设的思索近年来，从中国传统文化去探索中国现代法治建设的新问题，日渐增多，充分体现了其时代特色的话语霸权。正如台湾社会学家林端先生语摘要：把法律和传统文化作联想的尝试，也许是一种进步，起码法律被置诸一个纵向的时间之流（传统和现代）以及横向的社会处境作检视，而不只是把它当成国家制定的一连串规范合成的体系而已。[3马克思曾经说过人们创造自己的历史，并不

4、是随心所欲的创造，而是在他们所直接碰到的、既定的，从过去继续下来的条件下创造。所以，现在我们必然不能忽视中国传统的具有根深蒂固的社会基础和文化土壤的法律观念和法律体系。往往这种法律观念和法律体系对法治的推行的影响远远大于外来法律思想的影响。悠久的历史产生了深厚的传统，而传统则塑造着人们的思想和行为。人的理性思维、道德判定、价值观念和理想追求，都是植根于他们所身处的文化传统的，似乎不存在着任何超越和独立于传统的有关理性和道德的绝对的、客观的标准。没有了传统或者脱离了传统，我们便没有可能进行思索和对事物赋予意义。[4参照克鲁克洪的文化结构理论，

5、法律文化可以分为显型结构层面的法律文化和隐型层面的法律文化两大结构。制度性的法律文化属于显型文化，包括三个层面摘要：法律法规、法律制度和法律设施，它总要人用权力来维持和运行，是一国法律文化的表现形式；理念性的法律文化属于隐型文化，也包括三个层面摘要：法律心理、法律意识和法律思想。它深藏于社会深层，是一国法律文化的根基。二者相互结合相互呼应才能推动法律文化的良性发展。在当代中国，占统治地位的社会主义文化也应如此，即社会主义社会主体应当具备和社会主义法律制度和社会主义法治相适应的法律心理、法律观念和法律思想。但事实情况是，当代社会主义中国颁布了

6、大量的法律法规，完善了诸多法律制度，完备了大量的法律设施，但是却缺乏和之完全相适应的隐型层面上的法律文化的建设。[5中国传统法律文化对中国现代法治建设的负面影响有三点摘要：一是中国传统的法律文化强调国家本位主义，忽视个人权利自由。强调国家利益，要求个人利益服从集体利益，注重团结，这本是中华民族的美德，但是假如这种妥协没有了限度，就否定了人作为社会主体的个性。而尊重人的权利、自由和个性正是法治所追求的。二是中国传统的法律文化是一种工具主义文化，忽视了民主的参政议政。在中国的文化传统下，人们对更多的是服从既定的法律法规，对法律是否侵犯了自身的天

7、赋权利的追究是较少的，对至关重要的选举权等基本权利的重要性熟悉不足，参政议政的观念淡漠。三是传统法律文化中的等级观念和等级秩序，忽视了平等。在漫长的封建传统中贯彻的却是刑不上大夫，礼不下庶人、八辟、八议和准五服以制礼等等级制度，严格区分嫡庶、房份、辈份、年龄、地位的不同。因此天赋人权，人人平等的观念在今天的老百姓心目中仍然难以接受，即使在普普通通的民事生活中，权仍大于法，把握着国家行政、司法、立法权力的人员以及这些人员的亲属们也享受着特权的待遇。这直接导致了权力腐败的滋生。当然任何事物都是几方面的，中国传统法律文化对中国现代法治建设也有积极

8、的影响，古代几次盛世局面的出现所体现的共同特征就是摘要：重法、守法，上自皇帝下至百官百民，自觉或不自觉地服从于封建法律，不徇私枉法，不枉杀臣民，不僭越法律。[6深入法制历史，分析