存在跨文化刑法吗？——一种哲学尝试

《存在跨文化刑法吗？——一种哲学尝试》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、存在跨文化刑法吗？——一种哲学尝试「内容提要」只要刑法上的罪行可以用普遍可以理解的，即用人权论据来说明，而且这普遍适用于许多罪行，还特别适用于宽容的刑法制度的话，那末，一种跨文化的处罚权，一种跨文化的刑法，无疑是存在的。　　「英文摘要」AslongasthecrimesinPenalCodearemonlyunderstood，explainedbytheargumentsofhumanrights，anditisuniversallyapplicableformanycrimesandespeciallyforthelenientsystem

2、ofcriminallainallainallaann1997年著作）。尽管如此，我们仍最晚从汉谟拉比法典起甚至以书面形式知道，法律利益如人身与生命、财产与良好的名声（“名誉”）自古以来受到刑法的保护。首先，如果违法行为类型众所周知，而其次人们能期望外来者至少在刑法方面精通东道国的特点，尤其在可以估计到特性的领域，他就不可能如此简单地依据不同处理。　　看来一种答案只有服从疑问的要求，并且最终既不依据自身文化区域的信念，也不依据其前提，它才能令人信服。对一个跨文化的问题而言，只存在恰当地跨文化有效的概念与论据才能回答。如果人们把文化理解为特定价值

3、、信念与行为规范的一个复合体，则人们期待辩解依赖文化。我的论点是，对刑法基础与所有违法行为与刑事诉讼的基本原则而言，均非如此。这个题目处于一般疑问的视野中，即什么可以使不同文化相互指望。　　具有历史性意识者知道，前面的疑问根本不新。其一，人们不能忘记，在多元化社会中，类似问题已经在社会内部提出。名义上其因信仰分裂而引起，在启蒙时代中得到强调并且通过资产阶级革命与工业革命得到加强，在所谓旧欧洲社会中发生了一个分化过程，它废除以前相对同质的状况并且产生了多维度开放的社会。在它们之中始终生活着为数众多的带有自身利益与信念的群体，并且同样逐渐传播不同风

4、气与价值。只要还必不可少，刑法在此就迅速学会了早该有的“教训”，并且通过相应的自由化，给予先前文化上的外来者以刑法上可能的居住权：人们是否想到宗教信仰不同者或者想到（甚至好斗的）无神论者，想到社会与国家批评者，想到离婚，想到同性恋并想到性的迁徙自由——这种“偏离行为”不再是一种违法行为，而从刑法上看变得不令人担心。　　另一方面，人们不能忽视长久以来存在趋向多元文化、甚至全球化的强烈征兆：在古典时期，大约作为亚历山大远征的后果，后来在罗马帝国扩展时，再后来在基督教还有伊斯兰教传播时。特别是我们了解地理大发现、后来殖民化、工业化与世界贸易时代的此类

5、发展。在所有这些发展中，出现了我们的疑问，人们如何在刑法上对待陌生者、尤其是非常陌生者。早在古典时期，对此就形成了回答模式。　　第一个回答模式源出旧约。根据其准则——“住在你们处的外来者应该如同一个本地人涉及你们”（利未记19，34）——外来者应该既不更好也不更糟地得到对待。他不会被提供特权，而服从同样的法律。同一节中的延续部分列举隐藏其后的、博爱的意图：“你应该像爱你自己一样爱他（即外来者）”。好客的观念听起来是同等对待的根据，而自身体验听起来是此观念的根据：“因为你们在埃及可也曾是外来者”。仅仅这种体验当然并非充足的论据，需要一种附加的、真

6、正道德的因素。对所举的一节而言，可能是处于消极文本中的金科玉律：“己所不欲，勿施于人”（对旧约而言，参见多比传4，15）。而此准则，相互关系的一项基本原则，既在经验意义上也在合法证明意义上跨文化地有效。　　现在，博爱的同等对待可以证明是不人道的。屈从本地法律的外来者，也就失去遵循家乡惯例的权利。因为它们成为他的自然习惯，他甚至冒着应受处罚的危险。一个无危险的例子：迁居者去捕鳟鱼；因为这在他们的家乡哈萨克斯坦是习惯法，他们就没有不当行为的意识。　　想逃脱惩处者，必须疏远自己的惯例并服从陌生的习俗。此处出现一种两难境地、跨文化遭遇的法律困境：任何法

7、制的一项基本的公正原则、同等对待，在应用于外来者之时，突变为不同等对待，因而产生不公：本地人可以遵循自身习俗，而外来者必须服从至今不熟悉的、此外经常也与他们的惯例背道而驰的习俗。　　罗马帝国作为一个邦联，有众多的或多或少自治的成员国隶属于它，它们只是通过国际条约依赖罗马，作为一个多民族国家，形成错综复杂的多文化社会。在它之中形成第二种回答模式，如同一种特殊的国际法。有关罗马万民法（jusgentium）并不指民族之间存在的（公）法、一种民族间的法（jusintergentes），而指一种国际私法，首先是商法（在边缘也出现了一种国际公法，例如公使

8、法与国际条约法）。与罗马本地私法、奎里纳尔的市民法（juscivile）不同，万民法被视为一种所有民族熟悉的、跨文化的法律，它把哲学上受到影响的流派学