论同性婚姻的民法地位论文

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1、论同性婚姻的民法地位论文关键词:同性恋；婚姻；立法内容提要:随着医学、伦理学和社会学对同性恋现象的深入研究，对同性恋者婚姻家庭权利予以法律保障的全球化立法运动此起彼伏。同性恋者追求永久结合的诉求具有正当性，应当予以立法保护。鉴于同性婚姻和异性婚姻毕竟存在着很多不同，应当区别对待。借鉴世界上其他国家的立法模式，结合我国的具体国情，我国同性恋者的结合宜采“同性伴侣”的立法模式，其成立要件、效力、同性伴侣财产制度也有别于婚姻制度。同性恋，指性成熟的个体在心理上和生理上只对同性具有性兴奋的反应。所谓同性恋者.freelarriag

2、e)；二是创设一种新的法律身份，如同性伴侣、民事结合、公民结合或家庭伴侣；三是并不创设新的法律身份，而是通过特殊的法律程序，保护同居者之间的协议，通过保护个人之间的协议，达到权利保护的目的，如法国的PACS。第三种模式并未赋予同性恋者一个法律身份，法律保护的只是同性恋者之间的契约，而且对于这种契约的保护要经过特别的形式：要在公证处签署一个私人合同并在法院予以登记。我国民间并无把身份关系契约化的习惯，更加之其繁琐的法律程序，如果实行这种方式，不利于我国同性恋者对自己的权利进行保护，更不利于民众对同性恋者权利的认同，因而这种模

3、式不适合中国国情。关于同性伴侣。这种方式一经产生就成为同性恋立法的宠儿，尽管不同的国家的称谓有所不同，但其概念和内涵都是一致的，只是有些国家仅将同性伴侣的关系限定在同性之间，而有些国家还包含了异性同居者。同性伴侣是婚姻的神圣性和自然人人权的一种妥协，兼顾了社会秩序的稳定和同性恋者的婚姻权，就中国目前同性恋者的社会环境而言，不失为一个可考虑的选择。采同性伴侣的立法技术，实质是创立一种类似于婚姻的准婚姻的法律地位，法律为这样的一种身份设立了一些权利义务以规范相互之间的行为。由于同性伴侣与异性婚姻毕竟不同，如异性婚姻乃异性间的结

4、合，异性婚姻可能孕育子女，而同性伴侣则无此功能，因而在具体立法技术上，可称“伴侣”与婚姻对称。在确定了同性伴侣这种立法模式的基础上，还有一个选择需要面对：伴侣关系是作为不可达到婚姻关系的替代仅适用于同性之间，还是也可适用于异性之间，使异性在婚姻之外又多了一个比婚姻更宽松的结合方式的选择？笔者认为，由于我国婚姻的缔结和解除并不太复杂，异性恋者如欲表达自己的承诺以及盼望一个稳定的共同生活的方式，完全可以通过婚姻来达到，因而不宜将同性伴侣概念扩展到异性之间。（二）同性伴侣1.同性伴侣的成立要件同性伴侣身份的成立与婚姻的缔结一样，

5、都是基于双方合意而达成的身份契约，而且契约须经公权力的监督始生法律效力。由此可知，同性伴侣关系与夫妻有许多相似之处。同性伴侣法可比照婚姻法律制度构建。同性伴侣关系的成立要具备实质要件和形式要件，（1）实质要件.实质要件包括必备要件和禁止要件：必备要件应由三个组成：限于两人且为同性；合意；达到法定婚龄。我国《婚姻法》第6条规定：“结婚年龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁。”考虑到青年的身心发育程度、学习就业情况和独立生活条件，以及男女平等的法律原则，可把缔结同性伴侣的年龄定为21周岁。至于禁止条件宜：同性伴侣双方皆无

6、配偶或与他人有伴侣关系；有以下亲属关系的不得缔结同性伴侣关系：兄弟或姐妹（包括全血缘或半血缘），伯叔与侄子，舅与外甥，姑与侄女，姨与外甥女；患有医学上认为不宜缔结同性伴侣关系的疾病者不得缔结同性伴侣关系。对于一定亲属关系的限制是为了维持社会的伦理关系，而对某些疾病的限制是为了保护当事人的人身安全和身体健康。（2）形式要件。申请登记伴侣关系的当事人应当到登记机关办理登记手续，否则不能产生伴侣关系的法律效力。该登记机关宜与我国婚姻登记机关相同，以利于登记机关对申请登记伴侣关系的当事人的条件进行审查，利于婚姻法和伴侣法的统一和衔

7、接。2．同性伴侣的身份效力同性伴侣在身份上的效力与婚姻无异，诸如姓名权、人身自由权、住所选定权、同居的权利和义务、日常家事代理权。不同的只有一点，根据国家政策和婚姻法的规定，夫妻双方都有实行计划生育的义务，而同性伴侣不能自然孕育子女，故无此义务。3．同性伴侣财产制我国现行《婚姻法》规定的夫妻财产制是以法定财产制为主，以约定财产制为补充。当事人有财产约定时从其约定，无财产约定或约定无效时适用法定财产制。法定财产制为共同所有制，约定财产制只能在一般共同制、限定共同制和分别财产制三种形式中选择其一。法律对于同性伴侣财产制的规定，

8、相较于夫妻财产制，宜多给与自由的空间，以强调同性伴侣对于彼此自我负责的能力。因而伴侣财产制的法定财产制宜采分别财产制，而以共同财产制、一般共同制和限定共同制为可选择的约定财产制形式。同性伴侣就其财产与第三人的效力方面，因为交易安全的考虑，应谨慎设计。就夫妻财产制而言，我国《婚姻法》规定，只有第三人知道夫