现代法视野中的刑事诉讼论文

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1、现代法视野中的刑事诉讼论文.freel）；在其之下，根据程序进行与证据调查的主持者为谁，才有职权主义与当事人主义之分2（P3）。在我国，有关诉讼模式的研究肇始于李心鉴的《刑事诉讼构造论》3.应该承认，通过诉讼模式的分类研究，不仅凸现了不同法系国家诉讼制度之间的差别，而且，极大地深化了我们对欧美诉讼制度的认识和了解。但是，模式研究无法展现当今世界各国刑事诉讼制度之间的共性。由于研究外国法律制度的目的不在于将我国的法律制度归入某一种模式，或贴上某一种模式的标签，而在于推动我国刑事诉讼制度的合理化进程。因此，对于我国刑事诉讼制度发展而言，探寻现代刑事诉讼制度的这一“家族相似性”，揭示现代刑事诉

2、讼制度的一般特点和内在规律，有着诉讼模式研究无可替代的重大理论价值和实践意义。二、现代法视野中的刑事诉讼刑事诉讼不是在真空中进行的。相反，刑事诉讼不仅必须依赖于其他社会活动，而且其自身就构成了社会生活的一部分。因此，刑事诉讼必然像其他社会活动一样，包含并尊重特定社会历史时期的“时代精神”。在此意义上，所谓“现代刑事诉讼”绝非仅仅意味着一个时间上的变化，而更多地体现着一种法理念的变迁。为此，关于现代刑事诉讼制度的讨论，必须以现代法理念为其立足点。关于现代法的精神，法理学界曾从不同的角度揭示其丰富的内涵。①（①如，张文显教授认为，“现代法的精神是与市场经济的本质和规律相适应的理性精神和价值原

3、则”，具体包括权利本位、契约自由、宏观调控、效率优先、人文主义等方面的内容（张文显：《市场经济与现代法的精神论略》，载《中国法学》1994年第6期）。陈弘毅教授以现代西方思想家的学说为出发点，将现代法的精神勾勒为八个原则：自主性原则、法治原则、产权原则、人权原则、开放社会性、沟通理性、传统性、世界和平原则。其中，自主性原则、法治原则主要涉及现代法的形式，而产权原则、人权原则则关乎于现代法的内容与价值（陈弘毅：《法治、启蒙与现代法的精神》，中国政法大学出版社1998年版，第1-20页）。）但就其价值理念而言，一般均承认，现代法是一种以“自由、平等、博爱”为价值底线的法律制度，其核心是对个人

4、权利的尊重，是“以权利为本位”。②（②“权利本位是现代化的精神的首要因素。权利本位的要义是：在整个法律体系中，应当以权利为起点、核心和主导。”（张文显：《市场经济与现代法的精神论略》，载《中国法学》1994年第6期）。）而且，正是基于这一价值理念，现代法制尽管脱胎于传统法制，却在实质上区别于传统法制。“从实体意义上讲，作为与传统型人治主义相区别的现代法治主义，必须以其深厚的合理的理性化的价值体系为出发点和归宿。它同诸如自由、平等、主体权利相联系。我们完全可以说，不与自由、平等、主体权利相联系的法治乃是徒有空名。”4（P450）日本著名启蒙法学家川岛武宜在论及日本法制现代化时，亦认为，决定

5、着现代法之所以成为现代法的最基本因素，是“构成近代人意识本质”的主体性意识：“近代法意识最根本的基础因素是主体性的意识。其内容为：第一，人要认识自己作为人的价值，是由独立价值的存在，是不隶属于任何人的独立存在者；第二，这种意识在社会范围内，同时是‘社会性’的存在，大家互相将他人也作为这种主体人来意识并尊重其主体性。……这种意识在法律世界中具体表现如下：一是人自我本身具有固有的支配领域这种意识；二是这种意识在社会范围内作为‘社会性的’存在，大家互相对他人作为具有这种支配的主体人给与承认和尊重。”5（P53）可以看出，川岛所谓的“现代法意识”，实质上就是一种以自由为核心、同等适用于所有人的个

6、人权利观念；基于这一权利观念，现代法承认每一个个体享有一定的“固有的支配领域”，并保障其不受他人（包括公权力）的任意干涉。总之，现代法实质上是一种以尊重个体权利为核心的法律制度。“法制现代化的价值意义就在于保障和促进公民的权利，并且要创造一个正常的社会生活条件，使个人的合法愿望和尊严能够在这些条件下实现。正是在这个意义上，现代法制精神强调法律对国家权力的有效制约。……这种对国家权力的法律限制，正是为了更充分有效地保护社会主体的自由权利，进而促进整个社会的积极进步。”4（P458）在此意义上，现代法与法治观念（ruleofla刘迪，等译北京：法律出版社，2000。2陈朴生刑事诉讼法实务（增

7、订版）M自版1981。3李心鉴刑事诉讼构造论M北京：中国政法大学出版社，1992。4公丕祥法哲学与法治现代化M南京：南京师范大学出版社，1998。5日川岛武宜现代化与法M王志安，译北京：中国政法大学出版社，1994。6曲新久刑法的精神与范畴M北京：中国政法大学出版社，2000。7日土本武司刑事诉讼法要义M董舆，宋英辉，译台北：台湾五南图书出版公司，1997。