在进化中的自然法

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1、在进化中的自然法我的法律哲学，主要不外乎二点。第一点是：自然法是一切法律之基础；第二点是：自然法不是死殭殭地一成不变的东西，而是与时俱进的有机体。因此，我的法律哲学，可以用一个标题来概括：在进化中的自然法。　　在本世纪的二十年代初期，我曾留学德国，从当代最享盛名的法学家斯丹木拉（Stammler）先生，研究法律哲学。斯氏是一位新康德派的领袖，他曾用过“具有变化内容的自然法”（NaturalLaes）仍不断保持连系。虽然我对他们二人均甚尊敬，可是没有其他两个人的思想，比他们两人更为歧异的了！斯氏说：“法律是不能任意改变的，具有强制性

2、的，关于社会生活的意志”；荷氏则说：“法律不过是测度法庭在事实上将作如何判决的一种预言，如此而已。”斯氏在法律的探讨上，常不停地说：“逻辑第一”，荷氏则声称：“法律的生命不在逻辑，而在经验。”斯氏甚为强调“形式”和“内容”的对立，他说：“当为正规的思维方法，形式独能顾及问题的各面；而内容则无能为力”；另一方面，荷氏则不喜欢“形式”，在他1923年9月20日给我的信中说：　　“刚寄出前信后，关于思维的形式，我有更进一步的看法。不论形式观念有无价值，形式的唯一用处，只在保存内容。如同一支啤酒瓶的唯一用途，只装置啤酒（或其他合法的饮料）

3、。若是一支空瓶的话，即使对它作无限的冥想，也无从产生啤酒。”　　我以为他们二者的观察，在各自的立场上，都是正确的。在1923年3月号的《密西根法律评论》中，登载我一篇题为《荷尔姆斯法官的法律哲学》的文章。文中我称斯氏的法律定义为“法律的概观（ConceptionofLaasAquinas）的话来说便是：“自然法是人类理性对于永恒法的参与”。多氏更进一步地说：“人类经由其理性，并不能对于神的睿智的启示完全参与，只能作局部而有瑕疵的参与”。多氏又认为：“人类的理性，自然而然地在逐渐地从比较不完善的，进化到比较完善的程度”。因此，人类理

4、性参与永恒法的能力，也在逐渐成长。　　关于这一点，可以从基督教神学里借一个比喻来说明。我们都知道，在基督教的神学里，耶苏基督降生以前是与天主圣父自始相偕的“道”，在降生时，这“道”就成了人身。未降生前，“道”在本质上原是永恒不变的，但既成人身，就受时间的支配了。所以圣经上说，它的“聪明睿智，与年俱长；天主圣宠，蕴中发外。（译者按：此一原文出于《新经。福音露稼传》第二章第五十二节。译文录自吴经熊博士译述的《新经全集》第142页。）”同样地，永恒法本身是超越成长和变化之外的；但当它寓于人性和人类制度中时，它的存在是有时间性的，而且它必

5、会有深度和广度方面演进。　　换言之，自然法有一不变的核心，它的最根本原则-为善避恶-不应有任何变化。而一切比较具体的规律，在消极方面，像“己所不欲，勿施于人”；在积极方面，像“己之所欲，亦施于人”，和“己欲立而立人，己欲达而达人”，都是上述核心原则的直接结论。这些直接结论与核心原则似有同样的效力。在法学的范围里面，我们可以拿罗马法学家乌尔宾（Ulpian）所提出的三句格言，作为自然法具体化的例证。那三句格言就是：　　（1）诚诚实实的做人。　　（2）不得损害任何人。　　（3）务使人人各得其所应得。　　然而人类文明愈进，人类的理性也随

6、着更加微妙纯粹。基于诚诚实实做人的观念，损害的种类和等级及观念，以及人人各得其所应得的范围和内容，在人类进化的教程中，必然会得到更充实和更有深度的内容，在这方面，自然法可以说是环绕着自己的“核心”而成长，而其边缘则与人定法（humanlaw）密接。这便是多氏明白晓畅地说的：“自然法可经由‘加增’的一途而发生变化。”多氏甚至以为在某些少数的情况下，自然法可经由“删减”的一途而发生变化。西洋法学家有一格言说：“有原则必有例外”，这是指自然法的次等结论而言的。只有第一等的原则，是没有例外的，如“诸善奉行，万恶莫作”是没有例外的，至于何者

7、为善，何者为恶，与善恶的程度，要看情形而定。　　目前由于各国司法方面，对于过去所未尝考虑到的各类新的自然权利和新的侵权行为，诚为我们提供不少足以确证自然法可以成长的例子。如秘密权、出生前损害赔偿请求权、第三人利益契约、不当得利和恢复原状的法律，以及关于权利滥用的种种案件，都是经由司法机关，不待立法的手续，而迳自加以确认的。法院固然是人定法的制度，然而在所有这类案件中，自然法透过人定的制度，确有极大的进展。这些都是多氏所说的，自然法可经由“加增”一途，而发生变化的例证。　　至于经由“删减”一途，而使自然法的内容发生变化的一端，我在前

8、面已经谈过的，关于社会立法方面的法案，便是最佳的适例。无疑地，“无过失无责任”的原则，在一般情形之下仍是合乎公道的，因此可以把它当为自然法的次等原则。惟现代工商企业发达，情况特殊，此一原则已有例外出现；同时这一个例外，已经成为自然法的一颗新芽，在最