2018年全国自考国际私法必考点

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1、2018年全国自考国际私法必考点第一章绪论国际私法——是以涉外民事关系作为自己的调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内的一个独立的法律部门。法律冲突——是指对同一涉外民事关系因所涉各国立法不同且都有可能对它进行管辖而产生的法律适用的冲突。包括区际法律冲突、人际法律冲突、时际法律冲突法律冲突解决的历史发展阶段：1、依本国的冲突规范解决法律冲突2、依统一的冲突规范解决法律冲突，属间接调整方法3、依统一的实体法解决法

2、律冲突，属直接调整方法国际私法包括以下几类规范：1、外国人民事法律地位规范；2、冲突规范；3、统一实体规范；4、国际民事诉讼与国际商事仲裁程序规范。国际私法的渊源：1、国内立法2、国内判例3、国际条约4、国际惯例，学说国际私法的基本原则：1、主权原则（最基本的原则），2、平等互利原则，3、国际协调与合作原则，4、保护弱方当事人合法权益的原则第二章国际私法的历史国际私法的学说理论：法则区学说、国际礼让说、法律关系本座说、即权说、本地法说中国早在唐朝就有了冲突规范的雏形第三章冲突规范与法律选择冲突规范是指定某一涉外民事关系应适用哪一国家或地

3、区的法律规范经冲突规范指定，被用来具体确定涉外民事关系当事人的权利义务关系的特定实体法，称为调整该涉处民事关系的准据法。准据法的特点是：它是按照冲突规范的指定所援用的法律，它是能确定当事人权利义务的实体法。冲突规范具有如下特点：1、冲突规范不同于一般实体法规范，一般实体法直接的规定当事人的权利义务，而冲突规范是间接的；2、冲突规范不同于一般程序法规范。3、冲突规范不同于一般法律规范的结构，它不包括“制裁”和“法律后果”两部分。1/24冲突规范的类型：单边冲突规范，双方冲突规范，重叠适用准据法的规范、选择适用准据法的规范（有条件和无条件的

4、选择）单边冲突规范与双边冲突规范的区别与联系：1、双边冲突规范解决普遍性问题，单边冲突规范只规定特殊问题应以什么法律为准据，2、单边和双边冲突规范的联系表现在任何一个双边冲突规范在适用过程中都可以分解成两条相对应的独立单边冲突规范，而单边冲突规范经过相关部门的解释可以导出另外相对应的一个单边规范，并可将合并成一个双边规范准据法的表现公式：属人法、物之所在地法、行为地法（合同缔结地法、合同履行地法、侵权行为地法、婚姻缔结地法、立遗嘱地法）、法院地法、旗国法、当事人合意选择的法律，与案件或当事人有最密切联系的国家的法律连结点是指冲突规范中就

5、范围所指法律关系或法律问题指定适用何种法律所依据的一种事实因素，连结点起着决定性作用法律选择的方法：1、依法律的性质决定法律的选择2、依法律关系的性质决定法律的选择3、依最密切联系原则决定法律的选择4、依“利益分析”或“利益向导”决定法律的选择5、依案件应取得的结果决定法律的选择6、依有利于判决在外国的得到承认与搪和有利于求得判决一致决定法律的选择7、依当事人的自主意思决定法律的选择识别是依据一定的法律观点或法律概念，对有关事实的性质作出定性或分类，把它归入特定的法律范畴，从而确定应援引哪一冲突规范的法律认识过程识别冲突产生的原因：1、

6、不同国家的法律对同一事实赋予不同的法律性质，2、不同国家对同一冲突规范中包含的概念的内涵理解不同识别的依据：1、法院地法说，2、准据法说，3、分析法学与比较法说，4、个案识别说，5、功能识别说第四章冲突规范运用中的几个一般性问题广义的反致包括：反致、转致、间接转致先决问题是指法院在解决当事人之间争讼问题时，得先首先解决另一个问题为条件，这时，便可把该争讼的问题称“本问题”或“主要问题”对于国际私法中人际法律冲突的解决，在理论与实践中多主张由该外国的人际私法为解决2/24法律规避是指涉外民事法律关系的当事人为了利用某一冲突规范，故意制造出

7、一种连结点，以避开本应适用的法律，并使得对自己有利的法律得以适用的一种逃法或脱法的行为法律规避行为的构成要件：主观、对象是本应适用的强行法或禁止性的规定，从行为方式上讲是改变连结点或制造连结点，从客观上讲当事人已达到目的我国民诉通则规定“当事人规避我国强制性或禁止性法律规范的行为，不发生适用外国法律的效力”外国法的查明的方法：1、当事人举证证明2、法院依职权查明，无需当事人举证3、法院依职权查明，但当事人亦负有协助的义务外国法不能查明时法律的适用：1、直接适用国内法，这个大多数国家的做法2、推定外国法与国内法相同，故而适用内国法的规定3

8、、驳回当栆的诉讼请求和抗辩4、适用与本应适用的外国法相似的法律5、适用一般法理6、辅助连结点中国有关外国法查明的规定:1、由当事人提供，2、由与我国订立司法协助协定的缔约对方的中央机关提供3、由我国驻该国使