从公司的内涵和治理结构看我国一人公司的立法取向

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1、从公司的内涵和治理结构看我国一人公司的立法取向[摘　要]一人公司与公司的社团性、法人性的冲突只是传统大陆法上存在的疑难。按照英美法上公司的概念，冲突本不存在。各个国家从发展的角度出发，均不同程度地承认一人公司。从立法上看，各国并没有将一人公司单独立法，而是将其与一般有限公司规定在一起，但鉴于一人公司的独特性，又从立法和司法适用上对一人公司加强了规制。我国现行立法限制国内私有资本投资设立一人公司，却开放国有资本和外国资本投资设立一人公司。显然，这是不符合公平竞争精神的，也不利于我国非国有经济的发展。放弃我国在部分承认一人公司立法基础

2、上的以所有制形式论处的方式，普遍承认一人有限责任公司的合法性，同时借鉴国外立法规制的先进经验，是现实的，也是完善我国法制所必须的。　　[关键词]一人公司社团性法人性法人独立责任治理结构　　一人公司是指公司股份或出资额由一人集中持有。从存在的时段上，它分为两种情况，一种是公司成立时即只有一人，另一种情况是公司成立时有数位成员，但公司成立后由于各种原因只剩一个成员；从公司的组织形式上，又可以分为一人股份有限公司和一人有限责任公司两种。　　20世纪以来，由于资本投资能力的不断增强和高科技发展，筹集资本作为公司制度产生和发展的最主要因素逐

3、渐淡化，股东的有限责任上升成为绝大多数投资者选择公司作为投资方式的关键着眼点，甚至一人投资者也希望获得有限责任的无限益处。一人公司的立法规制也就自然成了各个国家不得不考虑的问题，因为无论政策是否允许，一人公司广泛存在已成为各国不争的事实。　　一、一人公司与传统公司法理念的冲突与协调　　法人性、营利性和社团性作为公司的基本特性，从第一次接触公司法开始，无论是授业者的讲解还是学者专论，几乎都是不容质疑的。而面对一人公司的蓬勃发展和广泛存在，笔者不得不反思：一人公司的社团性何在？其法人性是否会因此受到影响，进而破坏其法人独立责任呢？三位

4、一体的传统法人治理结构在一人公司面前是否毫无意义，一人公司又该如何构建其治理框架？　　1、一人公司与公司的社团性　　一人公司与传统公司法上的社团性的冲突显而易见，也最为尖锐。按照传统公司法理念，公司是为了一定目的而结合的复数主体，复数主体的意志通过确认公司的团体人格而转化为公司的意志表现出来。然而，一人公司的股东是唯一的，股东的意志便是公司的意志。一人公司单一股东控制公司的事实，严重挑战了公司的社团性。　　其实，在英美法系概念下，单一主体成立一个公司，是其固有概念。翻开Black‘sLadevotedtoastatedactivi

5、ty），如果成员国为此种企业的债权人规定的保障措施相当于本指令的保障措施或相当于其他共同体指令有关有限责任公司的保障措施（第1号、第4号、第7号指令），则该成员国可以不允许成立一人公司，但在实质是承认一人公司的。）但指令并不排除在特殊情况下成员国要求个体业主对它的公司债务负责。考虑到各成员国在一人公司问题上的态度差异较大，大部分国家只允许设立一人有限责任公司，对一人股份有限公司采取谨慎和保守态度，为鼓励在一人公司问题上的开放度，指令第6条规定，如果成员国允许一人成立开放型的股份有限公司（publiclimitedpany），本指令

6、也适用。显然，理事会的指令与它的一贯鼓励中小型企业、提高就业率的政策是相符的。　　指令明确承认了一人公司的唯一成员的财产与公司财产相分离的有限责任下，同时，为达到保护交易安全的目的，指令中规定了公开登记、揭示制度。这就是指令第3条的规定：“公司设立后因其所有股份集中于一人持有而成为一人公司时，该事实以及该唯一成员的身份证明，应记载于公司的档案。”　　指令并没有明确排斥传统的公司治理结构，在第4条中明确了一人股东享有一般股东会的职权，但同时加强了公示要求，即规定：“一人公司的唯一成员应执行股东会的职权，其于股东会内作出的决定应记载于

7、会议记录或作成其他书面形式。”在第5条中，指令对一人股东与其一人公司的交易作出了规定：“一人公司的唯一成员与该人代表的一人公司所订立的合同应记载于会议记录或作成书面形式，但正常条件下的现时营运不在此限。”显然，这些书面性的要求，对维护一人股东与其代表的一人公司在财产和管理上的分离、保护相应利害关系人的利益是非常必要的。　　此外，为防止一个自然人成立几家一人公司以及出现连锁形式的一人公司，指令规定，在一个自然人是几家公司的唯一成员以及一个一人公司或任何其他法人是它公司的唯一成员的情况下，成员国有权制定相应的制裁措施。显然，对于法人是

8、否可以设立一人公司（尤其是多家全资子公司），指令将权力交给了各成员国。　　总结来看，虽然欧盟第12号指令在个别条款中为成员国留有相应的保留余地，但应当看到，作为一立法性文件，其对统一一人公司立法，促进一人公司的健康发展意义重大。　　2、对一人公司的