试议建筑工程施工合同法律风险防范

《试议建筑工程施工合同法律风险防范》由会员上传分享，免费在线阅读，更多相关内容在工程资料-天天文库。

1、试议建筑工程施工合同法律风险防范建筑工程施工合同法律风险防范论文导读：本论文是一篇关于建筑工程施工合同法律风险防范的优秀论文范文,对正在写有关于约定论文的写有一定的参考和指导作用,　　引言　　法律风险只是工程风险中的一种（不同于技术风险、政治风险、不可抗力本身等）　　法律风险对承包商而言主要表现在施工合同方面，也就是由于缺少法律意识，在签订、履行合同时注意不够，或者违法律规定或受制于人，最终可能导致损失的发生。　　下面我就从施工企业的立场出发，简单讲讲施工合同法律风险的防范。　　　　第一部分签约前的风险防范　　做好投标（或非招标工程签约）前对发包人资信的审查：　　应

2、深入了解发包人主体资格和支付价款能力，提防“工程骗子”。　　也就是说，要弄清楚发包人有没有“发包资格”和“发包的能力”。　　怎样判断发包方主体资格是否合法？　　例如，在有权部门了解工程立项手续、相关许可证；（土地、土地规划、工程规划），如果是房地产开发企业，要注意其开发资质，和主要开发业绩，尤其提防一次性开发资质的项目公司（仅针对某个地盘而成立的房产公司）；房地产项目公司一般打得就是施工单位的注意，许多公司都想“空手套白狼”。一般开发完毕就关门走人，留下一个空壳）。如果是受托发包，就要审查有无委托手续等。　　案例：安徽火炬大厦案、海南国泰大厦案、常州铁本案（投资12

3、0亿，违规叫停，老板被抓，建设方破产，几家施工单位数亿元的工程款难有指望！）　　预防投标及报价过程中的法律风险　　1、应谨慎投标报价。招投标活动是法律行为，投标行为在合同法上叫“要约”，投标要约具有法律约束力，对施工企业而言，中标后不能兑现投标报价承诺，就要承担违约责任。那种先中标进场，再指望进场协商变更的想法，具有很大风险！　　案例，“鲁班奖”承诺案　　2、串标（围标或陪标）的法律风险。串标的风险不仅在罚款，弄不好还会“不幸中标”或触犯刑律。　　案例，（淮阴）串标导致弄假成真案去年全国最大的温州市政工程串标案（涉案人员判刑，5到8万元的罚金）　　防范承包人资格理由

4、导致合同无效　　根据《建筑法》及司法解释的规定，建筑工程合同具有下列情形的，应认定无效：　　承包人未取得施工资质或超越施工资质的；　　没有资质的实际施工人借用有资质的施工企业名义的；　　无效合同法律后果是：合同双方原则上按实结算，承包方的利润不受保护，（在约定计价标准高于高于工程所在地计价标准时按低标准计价），合同约定发包商承担得的违约责任、赔偿责任就谈不起来。　　关于什么是资质？具体工程施工企业就是资质证书，资质等级、承包工程量大小等；对于制造兼施工的企业，工业产品生产许可证，产品检验证等。目前处于安全管理《安全生产许可证》。　　案例，海南中改院门项目窗招标例子。

5、　　因此，我们倡议，我们在场的项目经理可要注意！　　　　第二部分签约中的风险防范　　施工合同在签约中存在的常见理由有：　　合同条款不建全面有漏洞，没有将合同双方权利义务表达清楚，引发履行争执。　　例如，缺少工期提前的奖励条款，缺乏材料差价调整是否包含所有材料的具体约定；缺乏通货膨胀条件下合同价款的调整策略的约定。　　文字不严谨，不严密，书写不规范，前后冲突。　　例如，发包商供货，没有写清送达地点，没有写明“送达施工、安装现场”，导致场内运输争议。　　（案例，珠海金图大厦案：焦点，材料差价的争议100多万，官司从99年至今，材料价格约定有两处，一处承包范围，约定钢筋、

6、水泥、木材以工程期间信息价的平均值计算，其他材料以93年3月信息价计算，一处在造价结算条款里，约定材料价格按工程期间同期信息价计算。两审法院认为前后矛盾，做出了对顾问单位不利的裁决，法院还认为，把材料价格的约定写在合同承包范围的条款里，书写不规范，不能作为结算依据！）　　案例，北京分公司混凝土结算纠纷，合同里既有按图最终结算还是按进场小票计算描述不是很清楚（简单约定2条，第一合同价按图纸计算，第二，每月按小票计算付70%款，主体结束3各月付清），导致纠纷60万差距。　　案例，北京分公司吊篮租赁合同，租期起算，是进场算还是进场组装完毕验收后计算，没考虑清楚，盲目签下进

7、场算，80个吊篮，误差40万。　　谨慎对待发包方草拟的合同草案中的风险条款，切忌不要盲目接受，否则风险可能会转化为损失，应有理、有利、有节的协商解决。　　常见的风险条款主要有6种：　　工程变更的补偿范围和补偿条件的条款；　　例如，约定工程量变更在5%的范围内，承包商得不到任何补偿，那么在该范围内工程量增加则是承包商的风险。　　合同价格的调整条件的条款；　　例如，约定对通货膨胀、工资和物价上涨、税收增加等，合同价款不与调整，那么该情况出现，承包商须承担全部风险。　　固定总价下的工程范围不确定；　　由于工程范围不确定，投标时设计图纸不完整，承包商无法精确计算工程量，