我国公司治理架构之重大缺漏

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1、我國公司治理架構之重大缺漏1•序言自二00—年底美國恩龍(Enron)財報不實東窗事發開始、歷經泰科(Tyco)、世界通訊(WorldCom)、奎斯特(Qwest)、環球電訊(GlobalCrossing)、義大利帕碼乳品(Parmalat)、荷蘭蜆殻集團(Shell)、南韓SK集團事件，乃至於最近的美國聯邦貸款金融公司(FannieMae)財報造假事件，這一波遍及美、歐、亞洲的企業舞弊疫情，終究於今年蔓延至我阈。當今年年初國內正爲東隆五金因重整成功股價上揚而感歡喜之後不久，六月中博達案的發生又使各界對於公司治理背後的黑幕憂心忡忡。而後續的訊碟、皇統、太電、茂矽、宏達科、

2、新企等地雷股事件，令人回想起殷鑑不遠的國票百億舞弊、東隆五金八十八億元掏空案及其後國產實業、中央票券、國揚實業、順大裕等一連串上市上櫃公司財務風暴，在在顯示出國內的公司治理防弊制度，雖經多年改革，卻仍成效不彰。國內學评及實務界，面對這些弊案的產生，一方面在既有的「公司治理」議題上，掀起•-陣探討如何重建公司防弊機制的熱潮；另一方面，公司弊案發生後，如何追究相關責任？公司董事及高級主管、主管機關與會計師三者相互間，如何劃分責任歸屬關係？均成爲熱門議題。繼之而來的，更促成了證券交易法及會計師法下一階段的修法任務0但是，這一波公司治理制度性改革，其所提出的各種議案，是否真能切屮

3、要害而對症下藥？而美國沙氏法案1(Sarbanes-OxleyActof2002)第307條加強企業律師責任，以及證券期貨交易委員會(U.S.SecuritiesandExchangeCommission,SEC)與荷蘭蝇殼集團所達成的和解2中，其額外課以該集團五百萬美元之義務，要求其將此金額用於發展並落實「全面性之內部法令遵循計畫(acomprehensiveinternalcomplianceprogram)」又可對這次改革帶來什麼啓示？本文將先從實例中檢視既有公司治理機制中防止弊案發生的控制點失靈的原因;接著，分析目前證券交易法與會計師法修正草案，視其是否得以真正有

4、效防止弊案再度發生。再者，筆者四年前曾爲文初介「法令遵循」3的槪念在中、外之實踐，本文擬再度強調其重要性及必要性，並就如何落實公司治理中「法令遵循」所應有的制度化設計提出建言。2.剖析地雷股的成因「地雷股」此一槪念4，從結果面簡單來說，可從埋有「地雷」之上市上櫃公司在弓I爆內部舞弊事件即導致該公司股價立刻連續無量下跌的角度理解，但是地雷股亦可肇因於公司外部，例如與上下游合作廠商間資金流通出現問題5。由此可知，除了故意舞弊6之外，錯誤投資或經營決策、物流管理之失當等造成財務重大缺口的原因，都有可能引爆股市之地雷。例如，美國曾經年營業額達五十億美金之藥品通路商FoxMeyer

5、，即因導入ERP系統（SAP之R5）時相關參數設定錯誤，致使物流、倉管、訂貨全面失靈，終而悲劇性地破產。本文不擬於此定義部分多所著墨，而著重於自公司治理架構的角度，探討防範的機制，進而進行有效管理，以有效降低地雷股再度出現的機會。地雷股的爆發，迕不同個案可能有不同型態，例如博達科技因向法院聲請重整引爆，訊碟科技於半年報認列投資虧損四十三億元，恩龍案則因偶然的股價下跌而連帶扯出公司執行長及財務長玩弄財務的醜聞。爆發的表象各有不同，其背後的成凶亦有數端。這一波地雷股多源於公司內部舞弊，而其始作俑者，最常見的莫過於董事或高階經理人的惡意。但是，公司內部的舞弊，不限於高階經理人始

6、得爲之，各級管理人員都可能有此機會；除了管理階層之外，工作內容爲執行重大事項的非管理人員，亦可能趁機進行傷害公司的行爲7。而高階經理人以外的公司職員導致的舞弊案件，往往又突顯出公司管理上的問題。此外，不請相關管制法規，導致重大經營決策失誤時，則所有決策者亦可能成爲地雷的製造者。綜合各種主、客觀及流程因素，地雷股可能的成因可歸納如下=2.1惡意掏空惡意掏空是故意的犯罪行爲，高階經理人或經手資金進出的人都有可能爲之。前者如二00二年一月逐漸顯露的美國泰科弊案8，該公司前財務長(CFO)、執行長(CEO)及法務長(GeneralCounsel)涉嫌以公司無息或低利貸款圖利自己而

7、掏空公司資產達美金6億元，更造成股價大跌，於半年內市値減少約一千億美元。後者，如發生於一九九五年的國際票券金融公司板橋分公司辦事員楊瑞仁，藉著操作人頭戶，套取一百多億新台幣，引發國內有史以來最大之金融弊案9(國票案)，更爲適例。惡意掏空的犯罪方法也可見多樣，可能利用會計作帳(如將費用支出轉列爲資本支出10)，銀行股票質押，透過票券、證金體系操縱財務槓桿取得資金，或交叉持股、炒作股票11，甚或如同環球電訊詭稱非洲電纜計畫、荷蘭蜆殼集團虛報儲油存景等等。而這些由高階經理人帶頭的惡意行爲，往往造成內部控制(internalcontr