当代中国法律文化的主体性现状分析

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1、1.1选题背景和意义社会主义市场经济的确立和全球化浪潮等因素的影响，使中国传统法律文化正在向现代法律文化转型。法律文化从公法属性向私法属性的转型，从法的人治化向法治化的转型，从法的义务本位向法的权利本位的转型，这些都是中国法律发展的必然趋势。在这种转型中，中国法制的进程遭遇了种种困惑与矛盾，在很大程度上都来源于主体意识的缺失。我们的法治和法律文化是否存在主体性？显然，法律文化并不是思辨式的纯理论，它活生生的存在于我们日常法律实践和认识活动之屮。那么，当我们看待法治和法律文化时是否存在一个根本性的视角、一个指导性的向度，或者说

2、它是否存在一个可以让我们探寻的根基。而中国的哲学界一直对主体性问题持一种模糊的态度，甚至是有意无意的遮蔽，从而使得法律实践活动中存在主体性缺失的现象。现在的问题不在于应不应该重视主体和主体性的研宄，而在于怎样进行研究。具体的说，是单纯按照西方哲学的思想模式去研究？还是以马克思主义的基本原理做指导，采取辩证的方法去研宄？理论视角不同，采取的方法不同，研宂的结果也就大不相同。当代中国法律文化的发展H标就是建设具有中国特色的社会主义先进法律文化，那么这种法律文化必然是以马克思主义为指导，在批判性的吸收一切外国法律文化和中国传统法律

3、文化的优秀成分的基础上，以当代中国特色社会主义建设实践为主要内容的自主创新的法律文化。而这种法律文化的主体性内涵也必然需要具备中国特色和中国气派，成为中国先进法律文化建设事业的核心和支柱。1.2相关课题国内外研究状况1.2.1国外研究现状(1)以文化哲学为视角的研宄纵观20世纪西方文化哲学的发展历程，我们可以看到，20世纪的西方文化哲学是以人的文化哲学、社会的文化哲学和类的文化哲学这三种形态存在和发展的。第一种形态，“社会文化哲学”是以文化为视域来审视整个社会历史发展的文化哲学形态，其理论特点是以文化发展的历史阶段为划分依据

4、，阐释社会的发展进程。主要代表有斯宾格勒的文明相对论、汤因比的文化生长论、亨廷顿的文明冲突论。第二种形态，“人的文化哲学”是以个体的人为逻辑起点，通过关注人的生存状态来审视社会文化发展的哲学形态。其理论特点在于以人类文明的进程为视角，重点关注当今工业文明条件下人类的发展状态，从哲学高度审视个人的文化发展特征。主耍代表人物以法兰克福学派的霍克海默、马尔库塞和存在主义哲学学派的雅斯贝尔斯、萨持等。第三种形态，“类的文化哲学”是以类的视角来审视人的生存状态，是反思和呼唤人的木质为特征的文化哲学形态。其理论特点在于将个体的人与以类为

5、存在形态的人的关系作为理论起点，通过追朔人的本质来阐述文化的发展方向，从类的哲学高度上把握人的文化本质。主要代表有兰德曼的文化哲学人类学，胡塞尔的现象学的文化哲学和海徳格尔基础存在论的文化哲学等。(1)文化哲学视域下的法律文化内涵研宄当代美国文化人类学家克鲁克把文化分为显型文化和隐型文化。文化分为有形的和无形的。按照他的理解，显型的法律文化的体现是法律制度、法律设施、法律组织机构等，而法律思想、法律心理和法律意识就是法律文化隐型的体现。美国法学家弗里徳曼，在《法律文化与社会发展》中把法律文化概念理解为不同社会阶层对法律制度的

6、态度、看法和行为方式。他把法律职业阶层所代表的法律文化看成是占主导地位的法律文化，而一般大众的法律文化则需要符合前者的要求。前苏联法学界阿列克谢耶夫在《法律的一般原理》屮把法律文化理解为“法律文化是一种特殊的精神财富，它表现在法的调整素质积累起来的法的价值以及法和法律的技术中，法律文化属于社会精神文明，反映了法律进步内容已经达到发展水平上的那些特点”很多日本学者倾向于把法律文化理解为以法律意识为核心，包括法律制度和设施在内的社会文化现象。(2)关于法律文化主体性内涵的研究在西方法学发展史上，主体性理论起了决定性作用。正是受主

7、体性理论的影响，丙方法学以文艺复兴为转折点，法学研究进入主体性理论时代。主要表现为三种类型：第一，理性主体性的法学一一以自然法学为主线。这种法学观是以自然法哲学为基础，以人的理性为主轴，以彰显“理性主体性”为特征的法学观。该法学观把理性从人的本质中抽离出来，把人看做是整齐划一的抽象理性主体。其代表人物是萨维尼和洛克。第二，法官主体性的法学一一以法律的不确定性为主线。这种法学观把法律理解为自给自足的封闭场域，认为法律的本质是主权者的权威和命令，它是“恶法亦法”的理论滥觞，亦被称为“权威主体性”。主耍代表人物是新分析学派的哈特，

8、他在《法理学与哲学论》中提到，法律的第一规则应该以人为基础，通过道德来凸显人的主体性，自然法的最低限度理论是基于人的主体性认识，即当法律案件涉及到模糊地带吋，应当发挥法官的自由裁量权，提高法官造法的权能。第三，个体主体性的法学一一以后现代主义思想为主线。这种法学观既不认为人的理性是法律的本