惩罚性违约金的适用及调整

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1、唐山私家侦探http://www.roomtalk.cn惩罚性违约金的适用及调整　一、违约金的性质 　　（一）违约金性质的分类 　　违约金制度最初起源于罗马法的罚金制度，其最初的目的是为了担保债权得以实现。由于违约金具有效益性、安全性等特点使得该项制度在民商交易中得到广泛的应用，成为一种常见的违约救济方式。违约金在性质上可分为赔偿性违约金和惩罚性违约金。前者是为了弥补一方违约后另一方所遭受的损失。 　　惩罚性违约金，又被称为固有意义上的违约金，是指对债务人的过错违约行为实行的惩罚，其目的是确保合同债务得以履行。惩罚性违约金和实际损失无必然联系，通常是比较高的数额。 　　

2、（二）违约金性质的法律规定 　　以德国和法国为代表的大多数大陆法系国家认为违约金具有双重属性，从发唐山私家侦探http://www.roomtalk.cn展过程来看，法国在1804年的《法国民法典》中首先确认了违约金的概念，并以法典的形式明确肯定了违约金具有补偿性，但未排除惩罚性违约金，如《法国民法典》第1229条：“债权人不得同时为给付主债务与违约金的请求，但违约金系纯为履行迟延而约定者，不在此限。”与法国稍有不同，德国更为强调违约金的惩罚性，《德国民法典》第339条：“债务人对债权人约定在不履行债务或不以适当方式履行债务时，应支付一定金额作为违约金者，于债务人迟延时

3、，罚其支付违约金。”从该条法律用语“罚”字中可见，德国法对待违约者的严厉态度。 　　英美法系国家在实践中要求必须先区分违约金的性质，对于惩罚性违约金则视为无效条款，法官在判定违约金的性质时，通常以当事人在缔约时所能预见的合理损失与所约定的违约金是否相符。这与英美法系所奉行的“平等主体之间没有惩罚权”的理念相符。 　　根据通说，我国合同法的违约金具有双重属性，即赔偿性违约金和惩罚性违唐山私家侦探http://www.roomtalk.cn约金。笔者认为这是符合违约金产生的初衷，能较好地遵循诚信原则及合同必须得到遵守的原则。 　　二、惩罚性违约金的适用条件 　　对于赔偿性违

4、约金的适用，基本上没有什么疑问，但对于惩罚性违约金的适用，实践乃至学术界都有很多争议。如前文曾提到过的，英美法系视惩罚性违约金条款为无效条款，认为平等主体之间不存在惩罚的权利，所以面对对方当事人的违约只能说是要求补偿损失。大陆法系继承罗马法的传统，违约金最初产生的目的是担保债的实现，而且我国自古就有“一诺千金”等对合同必须遵守的要求，基于我国的传统文化，我们也要坚持诚信原则、合同必须遵守原则，所以对于惩罚性违约金持赞成态度。 　　但基于惩罚性违约金惩罚性质的特点，在认定惩罚性违约金应持慎重的态度，特别是不能将所有的远远超过实际损失的不合理的违约金都予以承认其合法性而实施

5、，那样将会导致道德风险，有损于相对于弱势一方的权益。人们崇尚契约唐山私家侦探http://www.roomtalk.cn自由是为了契约正义，人们限制契约自由，也是为了实现真正的契约正义。所以惩罚性的违约金的认定必须严格遵守其构成要件。 　　（一）违约金是双方当事人在订立合同时达成合意的 　　双方当事人在订立合同时对于违约金的数额或其他条件达成了共识，不存在一方不知情的情况，并且在订约时双方当事人都承诺愿意履行。在举证责任方面建议由不知该违约金条款的一方当事人举证，证明自己不知情、或者证明己方是在意思表示不自由的情况下同意的。 　　（二）违约方存在过错 　　惩罚性违约金设

6、立的初衷是为了担保合同的履行，为了担保双方诚信的履行合同，如果一方当事人是故意违约，毁坏合同，且不存在客观性的阻碍条件，那么该方当事人主观上的过错不应该被原谅，根据诚实信用原则以及合同必须遵守等的原则，违约方不仅应按合同的规定承担违约责任，而且惩罚性的违约金的也必须完全的实现。 唐山私家侦探http://www.roomtalk.cn　　（三）惩罚性违约金的数额不能过分高于实际损失 　　违约金数额的确定可以遵循合同自由原则，由双方当事人约定，但是受合同正义原则的要求，当事人不能任意地规定数额，必须要遵循实际，即要根据缔约时所预期的损失来确定违约金的数额。如果约定的违约金

7、的数额于实际损失来说相差悬殊时，可以由当事人申请，由裁量主体慎重地予以裁量，以达到合同正义的要求。 　　（四）惩罚性违约金不以损失的实际发生为必要 　　惩罚性违约金设立的初衷是为了担保合同的履行和惩罚一方的违约行为，所以不需要精准的利益衡量，在没有给对方造成损失时，依然给予其惩罚以树立契约的尊严，同时震慑欲任意违约的合同当事人。 　　三、我国惩罚性违约金的问题 　　（一）对惩罚性违约金的调整未与赔偿性违约金区分 　　我国《合同法》第114条第2款的规定：“约定的违约金低于造成的损失的，唐山私家侦探http://www.roomtalk.c