施工合同风险防范及案例分析

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1、1合同管理的重要性与特点合同管理的重要性(1)合同规定了当事人双方的权利和义务，是双方行为的最高准则。(2)合同是工程项目管理的核心和灵魂。承包商的合同管理目标：既中标，又力争签订有利的合同（合同的权利义务对等；合同风险较小；合同价格较高或适中，具有可调性；没有或很少有单方面苛刻的约束性条款）23）国际法律与合同管理专家认为：“财富的一半是合同”。4）国内有远见的项目经理认为：“生在合同，死在合同，成在合同，败在合同”。合同管理是盈利的基础。3合同管理的特点（1）投资主体的变化，投资预算具有刚性，合同的约束性更强

2、了。（2）“代建制”新型业主的出现，逼着我们承包商必须着力提高合同管理水平。43）总承包要签约大量分包合同，合同风险增大，合同管理的复杂性进一步加大。4）合同争端解决形式的变化，要求企业合同管理专门化水平必须有一个极大的提高，吃透合同。55)施工企业的生存发展之道:“以市场论英雄，以效益论成败”的经营方略评价标准已经确立。依靠高水平的合同管理，实现项目效益目标成为一种必然选择61、合同风险的客观性分析1.1项目风险特性项目具有很大的风险性，项目管理只能在防范风险和应对风险中赢得利润7（1）风险内涵项目风险具有损失

3、的可能性,但风险不等于损失本身,关键在于如何防范及应对8（2）风险之源项目自身的独特性、冲突性和利益多元性,工程的复杂性和多变性，决定了项目的不确定性及不稳定性,导致风险产生的不可避免性，是合同双方必须共同承担的。9（3）风险之术项目风险与机遇具有并存性,市场经济的法则是:赢在竞争中,利在险中求，项目盈利法则之一，就是合同管理、“趋利避害”国际合同管理专家认为：财富的一半是合同。国内有远见的项目经理认为：生在合同，死在合同，成在合同，败在合同。10（4）合同风险管理的关键合同的风险管理问题，关键就在于谁有能力控制

4、风险及驾驭风险，使自己的合同风险减少到最低限度和可接受的程度，这就要看客观风险如何在双方中合理分配以及签订合同与实施合同的主观努力程度。111.2合同的客观风险合同的客观风险是法律法规、合同条件以及国际惯例规定的，其风险责任是合同双方无法回避的。如：我国法律禁止工程转包，构成法律风险。合同规定承包商应承担的风险有，工程变更在15%的合同金额内，承包商得不得调整单价，这叫工程变更风险。又如合同价格的调整，如果合同规定不予调整，则承包商必须承担全部风险；如果在一定范围内调整，则承担部分风险，这叫市场价格风险。还有在索

5、赔事件发生后的28天内，承包商须提出索赔意向通知，否则索赔失效，这叫时效风险。12案例1合同法律风险我国某水电站建设工程，采用国际招标，选定国外某承包公司承包引水洞工程施工。在招标文件列出应由承包商承担的税赋和税率。但在其中遗漏了承包工程总额3.03％的营业税，因此承包商报价时没有包括该税。工程开始后，工程所在地税务部门要求承包商交纳已完工程的营业税92万元，承包商按时缴纳，同时向业主提出索赔要求。对这个问题的责任分析为：业主在招标文件中仅列出几个小额税种，而忽视了大额税种，是招标文件的不完备，或者是有意的误导行

6、为。业主应该承担责任。索赔处理过程：索赔发生后，业主向国家申请免除营业税，并被国家批准。但对已交纳的92万元税款，经双方商定各承担50％。案例分析：如果招标文件中没有给出任何税收目录，而承包商报价中遗漏税赋，本索赔要求是不能成立的。这属于承包商环境调查和报价失误，应由承包商负责。因为合同明确规定：“承包商应遵守工程所在国一切法律”，“承包商应交纳税法所规定的一切税收”。13案例2合同市场风险某中外合资项目，合同标的为一商住楼的施工工程。总建筑面积36000m2。合同协议书由甲方自己起草。合同工期为670天。合同中

7、的价格条款为：“本工程合同价格为人民币3500万元。此价格固定不变，不受市场上材料、设备、劳动力和运输价格的波动及政策性调整影响而改变。因设计变更导致价格增减另外计算。”本合同签字后经过了法律机关的公证。投标报价阶段，钢材最高市场限价，约1800元/t。承包商则按此限价投标报价。工程基础完成后，国家取消钢材限价，实行开放的市场价格，市场钢材价格在很短的时间内上涨至3500元/t以上。另外由于设计图纸过粗，最后实际使用量与报价所用的钢筋工程量相差500t以上。按照合同条款，这些都应由承包商承担。开工后约5个月，承包

8、商再作核算，预计到工程结束承包商至少亏本2000万元。承包商希望业主照给予实际价差补偿，但业主予以否决，要求承包商按原价格全面履行合同责任。承包商无奈，放弃了前期工程及基础工程的投入，撕毁合同，从工程中撤出人马，蒙受了很大的损失。而业主不得不请另外一个承包商进场继续施工，结果也蒙受很大损失：14案例3合同惯例风险在我国的某水电工程中，承包商为国外某公司，我国某承包公司分包