关于我国刑法不存在片面共犯的探究

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1、关于我国刑法不存在片面共犯的探究关于片面共犯是否应以共同犯罪论处，理论界有肯定说与否定说之争。因果共犯论只是为共犯提供了处罚根据，并未实际解决片面共犯是否成立共犯的问题。肯定说和否定说的理论基础是行为共同说与犯罪共同说。以行为共同说为基础所推演的结论不具有唯一性，结合我国刑法的规定，应当从解释论上得出否定说的结论。片面共犯尽管在理论上可以成立，但是依据外国刑法解释出的结论并非一定能适用于我国的司法实践。片面共犯是指行为人有与他人共同实施犯罪的意思，并实际参与他人的犯罪行为，但他人并不知情的犯罪形态。例如，甲追杀丙，乙知悉并且也希望置丙于死地，

2、便在甲追杀丙的过程中设置障碍，阻碍丙逃跑，使甲顺利完成犯罪，甲对此却毫不知情(以下简称“典型案例”)。就不知情的甲而言，只需依其所犯之罪定罪量刑即可，并无争议。然而对于知情并暗中参与的乙，是否应以共同犯罪论处，理论上存在肯定说和否定说的争论。持肯定说的学者认为：“作为共同犯罪的主观要件，各个共犯人只要具有利用他人行为实现自己犯罪的意思就够了，不要求具有相同的犯罪故意，也不要求相互之间具有意思沟通和联络。因此，没有意思联络的所谓片面共同犯罪之间都可以成立共同犯罪。”[1]还有学者认为：“是否承认片面共犯，关键在于如何认识共同犯罪的因果性……如果

3、肯定共同犯罪的物理的因果性，那么，片面共犯也可以共同引起法益侵害，因而成立共同犯罪。”[2]持否定说的学者认为：“所谓的‘片面共犯’不是真正的共犯……因为他的故意和行为都是单方面的，而不是行为人相互之间的共同故意和相互利用对方的行为，与我国刑法规定的共同犯罪的概念不符合。”[3]也有学者认为：“从整体上看，在所谓的片面共犯中，行为人无论是在认识因素上还是在意志因素上均不具有共同犯罪的一般特征。既然连普遍性都不存在，又从何谈起特殊性?这时再称之为共同犯罪，未免名不符实。”[4]理论上通常认为肯定说和否定说的理论基础是行为共同说和犯罪共同说，持肯

4、定说的学者一般以行为共同说为基础论证片面共犯，持否定说的学者则以犯罪共同说作为论证依据。对以上争论进行梳理，不难发现肯定说和否定说的焦点在于因果性和犯意联络，亦即：首先，是否如持肯定说学者所言，将片面共犯成立的关键认定为如何理解共同犯罪的因果性?其次，承认因果性后，还应深入考虑片面共犯是否以意思联络为必要?这牵涉到犯罪共同说与行为共同说的合理性探讨。最后，不应忽视的是，即使能在理论上得出肯定说的结论，也必须在我国刑法上找到条文作支撑，否则无法在裁判时指明法律依据。只有这三个问题得到解决，才能对片面共犯是否成立共同犯罪下结论，本文也由此展开。一

5、、因果共犯论与片面共犯的成立任何犯罪成立的前提之一是具有因果关系，这一点毋庸置疑，具体到共同犯罪的应用中，便是因果共犯论，该理论以因果关系为基础来论述共犯的处罚根据。众所周知，(狭义的)共犯并未直接实施惹起法益侵害结果的行为，为何刑法又将其作为犯罪处罚。对此，有责任共犯论、违法共犯论和因果共犯论的理论。责任共犯论以教唆犯为中心而发展，其主张共犯之所以被定罪处罚，是因为诱惑正犯，使其堕落进而陷入承担刑事责任的境地。违法共犯论对责任共犯论进行了批判和修正，认为共犯之所以要受处罚，是因为其促使正犯实施了违法行为，使正犯卷入与社会的敌对状态之中。因果

6、共犯论主张共犯之所以要受处罚，是因为其通过正犯间接地使刑法要保护的法益受到现实的侵害或者危险，即共犯行为与危害结果之间具有因果性而受处罚。责任共犯论和违法共犯论因受到较多批判而逐渐遭到摒弃，因果共犯论逐渐成为通说(1)。由因果共犯论可以得出两个结论：第一，共犯与最终的犯罪结果之间具有因果关系;第二，共犯因参与正犯的行为或与正犯共同实行，进而引起符合构成要件的违法结果而应受处罚。以典型案例为例，乙暗中参与甲的追杀并设置障碍，阻碍丙逃跑，造成丙陷入前有阻碍、后有追兵的境地，其行为客观上加剧了丙的生命遭受现实、紧迫的危险，并最终使得甲成功将丙杀害。

7、尽管没有意思联络，乙与甲的行为一起导致了丙的死亡，并且乙的阻碍行为使甲顺利得手，与丙最终被杀害具有物理上的因果关系，所以乙的行为具有处罚根据。然而，并不能据此就得出“因果性是承认片面共犯的关键”的结论，理由如下：因果关系只是成立犯罪的前提之一，存在因果关系并非一定成立犯罪，更遑论成立片面共犯。同时，因果共犯论只是为共犯的处罚提供了理论依据，不能由此就认为片面共犯是共同犯罪。换言之，为共犯提供处罚根据的隐含前提，是成立共同犯罪或者说是具有共犯关系，在片面共犯是否成立共同犯罪还存在争论的情况下，就认为承认片面共犯的关键是认识共同犯罪的因果性，结论

8、难以成立。只有在论证片面共犯已经成立共同犯罪的前提下，才能继续探讨“是否承认片面共犯，关键在于如何认识共同犯罪的因果性”这一观点。片面共犯是否成立共同犯罪与因果共犯