离婚损害赔偿法律适用若干问题研究

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1、离婚损害赔偿法律适用若干问题研究　　摘要文章通过比较分析、案例分析等方法，对离婚损害赔偿法律适用中存在的问题进行了深入剖析，论述了离婚损害赔偿的适用范围、权利义务主体以及举证责任。经过分析认为，首先，应当扩大离婚损害赔偿的适用范围。其次，权利主体只能是夫妻一方，而义务主体可以包括第三者。最后，应当适当引入举证责任倒置以及适当情况下司法部门参与调查取证，以更好地保护受侵害配偶的合法权益。　　关键词离婚损害赔偿赔偿主体适用范围举证责任　　简介：罗迪，浙江省桐庐县人民法院。　　：D923.9：A：1009-0592（2014）11-108-02　　

2、我国离婚损害赔偿制度从建立至今，一直存在不少争论，尤其在离婚损害赔偿法律适用方面，理论界和实务界不少同志撰文就该问题展开探讨，但均未能形成统一观点。而理论认识上的分歧，往往造成实践操作的混乱，不仅不利于维护当事人的合法权益，而且有损司法的权威性。有鉴于此，本文针对离婚损害赔偿法律适用的若干问题作进一步探讨，以期抛砖引玉，为我国将来在离婚损害赔偿立法方面提供更多有价值的参考。　　一、离婚损害赔偿的适用范围　　关于离婚损害赔偿的适用范围一直是学者和司法实践工关注的热点问题。《中华人民共和国婚姻法》（简称《婚姻法》）第46条采用列举的方式，规定了四

3、种适用离婚损害赔偿的法定侵权行为，除此之外的其他侵害行为不适用离婚损害赔偿制度。中国法学会关于《婚姻法执行中的问题》课题组调研表明：在法院受理的离婚案件中，当事人提起离婚损害赔偿的案件所占比例很低，即使当事人提出离婚损害赔偿请求，能获得法院支持的，也并不多。可见，该制度并没有充分发挥其保护婚姻关系中无过错方、惩罚过错方的作用。该制度主要有以下两点缺陷。　　（一）适用范围过于狭窄　　除上述四项法定情形外，与他人通奸、卖淫嫖娼等婚外性行为以及赌博、吸毒恶习等，均是导致婚姻家庭破裂的重要原因。有学者不赞同将通奸、卖淫嫖娼等行为纳入到离婚损害赔偿适用

4、范围，原因是通奸属于道德规范调整范畴，而卖淫嫖娼、赌博、吸毒等属于《中华人民共和国治安管理处罚法》（简称《治安处罚法》）调整范畴。对此，笔者持不同观点。就通奸而言，舆论虽然可以给过错方造成一定压力，但其不具有强制约束力。并且过错方之所以选择通奸而非重婚或同居，已经是在考虑到舆论压力的情况下做出的选择。因此道德约束并不能有效保护无过错方配偶不受侵害。就卖淫嫖娼、赌博、吸毒等而言，《治安处罚法》是基于维护社会秩序，保护公共安全的目的处罚危险行为相对人，对于婚姻家庭权利的保护并不涉及。综上，有必要扩大离婚损害赔偿的适用范围。　　（二）过分限制法官自

5、由裁量权　　我国立法对离婚损害赔偿适用范围采取的列举式规定，没有给法官一点自由裁量的空间，虽然有效防止了法官滥用自由裁量权，但也过于死板，不利于保护当事人的合法权益。这也就造成了本文开头所说，当事人提起离婚损害赔偿请求所占比例低，获得法院支持的更低的现象。　　笔者建议，首先在《婚姻法》第46条中加一款兜底性条款，即其他导致离婚的重大过错行为。这样，不仅赋予了法官一定的自由裁量权，而且囊括了其他一切可能给夫妻一方造成严重侵权损害的不法行为。其次，可在相关司法解释中将其他导致离婚的重大过错行为予以细化，对法官办案起到指导作用。　　二、离婚损害赔偿

6、主体的确定　　（一）权利主体的范围　　《婚姻法》第46条规定，无过错方有权请求离婚损害赔偿。这一笼统的规定，给离婚损害赔偿主体范围的确定带来两个问题：一是离婚损害赔偿权利主体的范围是否包括婚姻关系中受到伤害的其他家庭成员，二是无过错方中的过错作何理解。　　1.权利主体是否包括其他家庭成员　　我国《婚姻法》规定的无过错方可以申请离婚损害赔偿的情形中，实施家庭暴力和虐待、遗弃家庭成员的行为，不仅是对夫妻一方的严重侵权，而且往往给其他家庭成员造成不小的伤害。例如，丈夫经常虐待妻子儿女，在这种情况下，女方的父母是否可以向女婿提出损害赔偿。在司法实践中

7、，法院通常不会支持其他家庭成员提出的损害赔偿请求，仅承认配偶一方提起离婚损害赔偿的权利主体的地位。而理论界对此则有两种不同看法。　　有学者认为，离婚损害赔偿的权利主体只能是夫妻中的一方。这一观点认为，婚姻损害赔偿是指配偶一方过错侵害他人基于配偶身份而享有的合法权益，并导致婚姻破裂。离婚时无过错配偶对由此所受的损害有权请求赔偿，过错配偶负有赔偿损失、给予抚慰金等民事侵权责任。而其他家庭成员则只能按照《中华人民共和国侵权责任法》（简称《侵权责任法》）和《中华人民共和国民法通则》（简称《民法通则》）的相关规定，向人民法院申请侵权损害赔偿。　　另有学

8、者认为，离婚损害赔偿权利主体包含一起生活的其他家庭成员。一是基于公平正义的原则；二是将家庭其他成员的损害赔偿与离婚损害赔偿分开审理，诉讼上不够经济；三是能够督促夫妻