企业上市案例地研究股东身份瑕疵解决之道

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1、企业上市案例研究：股东身份瑕疵解决之道瑞和股份（一）基本情况1992年7月20日，深圳市人民政府出具《关于合资经营深圳瑞和装饰涂料工程有限公司的批复》（深府外复[1992]949号），同意设立深圳瑞和装饰涂料工程有限公司，并颁发了中华人民共和国中外合资经营企业批准证书（外经贸深外贸字[1992]445号）。1992年9月17日，深圳中诚会计师事务所出具诚验资字[1992]第104号《验资报告书》对公司设立出资予以验证。该《验资报告书》显示，截至1992年9月16日，香港华兴工程贸易公司以港币580万元出资，按当时汇率折合人民币413.42万元，其中400万元作为公司实收资

2、本；深圳市装饰工程工业总公司以人民币100万元出资。经核查，香港华兴未以港币出资，其实际出资款为人民币400万元。2004年10月11日，瑞和有限董事会通过决议，同意香港华兴将其持有的瑞和有限37.21%股权全部转让给李介平。在本次股权转让前，香港华兴已核准注销，并成立清算小组负责处理注销后的善后事宜，清算小组成员为其合伙人蔡文杰和SOMCHAISAETANG，蔡文杰担任清算小组负责人。2004年10月21日，蔡文杰和SOMCHAISAETANG出具《声明书》，同意将香港华兴持有的瑞和有限37.21%的股权以1元的价格转让给李介平，股权转让协议委托蔡文杰签署，《声明书》由

3、中国委托公证人及香港律师吴珊仪鉴证。2004年11月1日，香港华兴清算小组与李介平签订《股权转让协议书》。同日，深圳市公证处对前述股权转协议让出具了（2004）深证内贰字第7864号公证书。2004年11月15日，深圳市对外贸易经济合作局出具《关于合资企业“深圳瑞和装饰工程有限公司”股权转让、变更企业性质的批复》（深福经贸资复[2004]0407号），同意上述股权转让事项。2005年1月4日，瑞和有限就本次股权转让办理了工商变更登记手续，并领取了换发后的企业法人营业执照。（二）审核关注之一：瑞和有限在中外合资企业期间是否享受过国家关于中外合资企业税收优惠的政策，李介平代香

4、港华兴出资设立瑞和有限是否影响有限公司设立的有效性、是否存在受到外商投资管理部门处罚的风险1、瑞和有限在中外合资企业期间是否享受国家关于中外合资企业税收优惠政策在公司设立及历次增资过程中，公司外资股东香港华兴的出资实际系李介平投入，香港华兴并未投资，仅名义持有公司股份。根据当时有效的《外商投资企业和外国企业所得税法》（1991年7月1日起施行，2008年1月1日失效）第七条及第八条的规定：设在经济特区的外商投资企业、在经济特区设立机构、场所从事生产、经营的外国企业和设在经济技术开发区的生产性外商投资企业，减按百分之十五的税率征收企业所得税；对生产型外商投资企业，经营期在十

5、年以上的，从开始获利年度起，第一年和第二年免征企业所得税，第三年至第五年减半征收企业所得税(以下简称“两免三减半”)。根据前述法律规定，如果企业设在经济特区、经济技术开发区，除第一年、第二年免征企业所得税外，第三年至第五年的企业所得税税率为7.5%，以后为15%。外商投资企业的税收优惠的起始日期是从外商投资企业开始获利的年度起实施。根据《外商投资企业和外国企业所得税法》第十一条的规定，外商投资企业和外国企业在中国境内设立的从事生产、经营的机构、场所发生年度亏损，可以用下一纳税年度的所得弥补；下一纳税年度的所得不足弥补的，可以逐年延续弥补，但最长不得超过五年。根据前述法律规

6、定，获利年度是指企业开始生产经营后，第一个获得利润的年度；企业开办初期有亏损的，依照规定逐年结转弥补，以弥补后有利润的纳税年度为开始获利年度。经核查公司1993-2006年的所得税纳税申报表，公司向深圳税务部门申报的报表显示公司向税务部门申报的未弥补亏损额截至2006年度税前弥补完成。1993年-2005年期间，公司未享受过国家关于中外合资企业税收优惠的政策。2010年5月20日，公司主管税务部门深圳市保税区地方税务局出具证明：“公司在1992年至2005年为中外合资企业，在中外合资企业期间公司未享受过国家关于中外合资企业税收优惠的政策”。基于上述，本所律师认为，公司19

7、92年至2005年之间未享受国家关于中外合资企业税收优惠政策，在申报期内不存在所得税税收的违规行为。2、李介平代香港华兴出资设立瑞和有限是否影响有限公司设立的有效性、是否存在受到外商投资管理部门处罚的风险1992年4月25日，深装总与香港华兴签订了《合资合同书》，约定合资公司的注册资本为500万元人民币，其中，深装总以货币出资100万元，占公司注册资本的20%；香港华兴出资400万元，按投入当日中国外汇牌价折算成外汇投入，占公司注册资本的80%。双方并签署了《中外合资深圳瑞和装饰涂料工程有限公司章程》。1992年7月20日，深