第十八讲国际商事仲裁internationalcommercialarbitration

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1、第十八讲国际商事仲裁InternationalCommercialArbitration第一节国际商事仲裁概述仲裁（arbitration）含义：争议双方通过事前或事后达成的仲裁协议自愿将争议交付第三方，由其按照一定的程序进行审理并作出争议对双方都有约束力的裁决的一种非司法程序。仲裁与诉讼、和解、调解的区别ADR(AlternativeDisputeResolution)仲裁的性质司法权论契约论混合论自治论国际商事仲裁的含义对“国际”的理解以实质性的连接因素为标准：仲裁地点、当事人国籍、住所或居所

2、、法人注册地或公司管理地以争议的性质作标准：涉及国际商事利益对“商事”的理解联合国国际贸易法委员会《国际商事仲裁示范法》第7条：“商事一词应作广义的理解，以便包括产生于所有具有商业性质关系的事项，不论这种关系是否为契约关系。具有商业性质的关系包括但不限于下列交易：任何提供或交换商品或劳务的贸易交易；销售协议；商事代表或代理；保付代理；租赁；咨询；设计；许可；投资；融资；银行业；保险；开采协议或特许权；合营企业或其他形式的工业或商业合作；客货的航空、海上、铁路或公路运输。1958年《纽约公约》国际商

3、事仲裁适用于“契约性与非契约性争议”我国《仲裁法》第2条也规定仲裁适用于“合同纠纷和其他财产权益纠纷”第3条　下列纠纷不能仲裁：（一）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；（二）依法应当由行政机关处理的行政争议。1987年4月10日《最高人民法院关于执行我国加入的<承认与执行外国仲裁裁决公约>的通知》所谓“契约性和非契约性商事法律关系”，具体的是指由于合同、侵权或者根据有关法律规定而产生的经济上的权利义务关系，例如货物买卖、财产租赁、工程承包、加工承揽、技术转让、合资经营、合作经营、勘探开发自然资源、

4、保险、信贷、劳务、代理、咨询服务和海上、民用航空、铁路、公路的客货运输以及产品责任、环境污染、海上事故和所有权争议等，但不包括外国投资者与东道国政府之间的争端。第二节国际商事仲裁协议仲裁协议的概念仲裁协议是指双方当事人愿意把他们之间可能发生或已经发生的争议交付仲裁解决的一种意思表示。仲裁协议的类型仲裁条款(ArbitrationClause)仲裁协议书（SubmissiontoArbitrationAgreement)当事人相互往来的信函、电传、电报以及其他书面材料仲裁协议的法律效力对当事人的法律

5、效力对仲裁员和仲裁机构的法律效力对法院的法律效力有效的仲裁协议可以排除法院的管辖权1958年《纽约公约》规定：“如果缔约国的法院受理一个案件，而就这个案件所涉及的事项，当事人已经达成本条意义内的协议时，除非该法院查明该协议是无效的、未生效的或不可能实行的，应该应一方当事人请求，允许当事人将案件提交仲裁。”有效的仲裁协议是法院执行仲裁裁决的依据第五条仲裁协议约定两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。第六条仲裁协议约定由某地

6、的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的，该仲裁机构视为约定的仲裁机构。该地有两个以上仲裁机构的，当事人可以协议选择其中的一个仲裁机构申请仲裁；当事人不能就仲裁机构选择达成一致的，仲裁协议无效。第七条当事人约定争议可以向仲裁机构申请仲裁也可以向人民法院起诉的，仲裁协议无效。但一方向仲裁机构申请仲裁，另一方未在仲裁法第二十条第二款规定期间内提出异议的除外。仲裁协议的意义1仲裁管辖权异议2撤销仲裁裁决3不予执行仲裁裁决什么才是有效的仲裁协议？有效仲裁协议35仲裁事项未超出法定的仲裁范围arbitrabi

7、lity1具有完全民事行为能力的当事人或其代理人签订请求仲裁必须是真实、自愿的意思表示4仲裁协议的内容必须完整而明确2仲裁协议必须书面订立1、书面形式1958年《纽约公约》第二条（2）“书面协议”包括当事人所签署的或者来往书信、电报中所包含的合同中的仲裁条款和仲裁协议。1995年《仲裁法》第十六条第一款仲裁协议包括合同中订立的仲裁条款和以其他书面方式在纠纷发生前或者纠纷发生后达成的请求仲裁的协议。2006年《仲裁法》司法解释第一条　仲裁法第十六条规定的“其他书面形式”的仲裁协议，包括以合同书、信件

8、和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等形式达成的请求仲裁的协议。2012CIETAC规则第五条仲裁协议（二）仲裁协议应当采取书面形式。书面形式包括合同书、信件、电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件等可以有形地表现所载内容的形式。在仲裁申请书和仲裁答辩书的交换中，一方当事人声称有仲裁协议而另一方当事人不做否认表示的，视为存在书面仲裁协议。Case1香港P公司美国供货商J公司内地C公司买卖设备订单规定：所有条款均与主合同相吻合凡争议通过协商不能解决的，提交北京