专利行政执法侵犯专利权行为认定指南

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1、专利侵权行为认定指南（征求意见稿）国家知识产权局专利管理司2016年3月38目录第一章实施专利的行为3第一节制造31.1产品的数量、质量和制造方法对制造行为的影响31.2委托加工或贴牌生产行为41.3组装与维修专利产品的行为51.4在已有产品上添加图案和/或色彩获得专利产品的行为61.5制造产品仅供出口的行为6第二节使用62.1将专利产品组装成另一产品72.2拥有、储存或保存专利产品82.3出租、出借、抵押、质押、演示宣传专利产品92.4使用专利方法10第三节销售103.1将侵权产品作为零部件制造另一产品并销售的133.2将留置的专利产品予以销售的143.3搭售、搭送15第四节许诺销售

2、15第五节进口17第二章不侵犯专利权的行为18第一节经专利权人许可181.1专利权人明示许可191.2专利权人默示许可20第二节指定许可或强制许可24第三节不以生产经营为目的253.1以生产经营为目的的判断因素253.2以私人方式实施专利的行为263.3在公共服务、公益事业、慈善事业中实施专利的行为26第三章其他相关问题2938第一节产品制造方法专利的延伸保护291.1延伸保护仅涉及产品制造方法291.2“直接获得”的含义301.3延伸保护与是否获得新产品无关32第二节共同侵犯专利权的行为322.1共同侵权行为的判定332.2共同侵权行为的责任承担3638专利权是一种排他权，对权利人而

3、言,正是这种特性保护了专利权人的合法权利,使其在法律保护下获得相应的经济利益。侵犯专利权行为，是指在发明创造被授予专利权之后，任何单位或者个人未经专利权人许可，以生产经营为目的实施他人专利的行为，但《专利法》另有规定的除外。构成侵犯专利权行为通常需要满足以下要件：第一，行为对象是国务院专利行政部门公告授权的有效专利；第二，行为主体主观上以生产经营为目的；第三，行为主体客观上存在实施他人专利的行为；第四，行为主体未经权利人许可或实施专利的行为未被《专利法》明确规定为不侵犯专利权。判断被控侵权人是否具有侵犯专利权的行为，可以遵循以下步骤：（1）被控侵权人是否存在实施他人专利的行为；（2）被

4、控侵权人实施他人专利的行为是否在专利授权之后且在专利权保护期内；（3）被控侵权人是否经专利权人许可、是否不以生产经营为目的以及是否被《专利法》明确规定为不侵犯专利权。实施他人专利的时间点是判断构成侵犯专利权行为的一个要素。实施行为在他人的发明创造被授予专利权之后，且在专利保护期内的，可能构成专利侵权；实施行为发生在专利授权之前，且在专利授权后停止的，不构成专利侵权。对于发明专利而言，如果实施他人专利的行为发生在发明专利申请公布后，且在专利授权之前（又称临时保护期）结束的，该行为不构成侵犯专利权的行为。但是，在发明专利申请授权后，专利权38人有权要求在临时保护期内实施其发明的单位或者个人

5、支付适当的费用。要认定被诉产品或方法是否侵犯了某一项专利权，不仅需要判断所述产品或方法是否落入该专利权的保护范围，还应当认定被诉行为是否属于专利法意义上的侵权行为。因此，专利侵权判定以及专利侵权行为认定都是在处理专利侵权案件中需要考量的重要内容，前者的目的是判定被控侵权的技术方案是否落入专利权的保护范围，而后者的意义在于确认被诉行为是否满足专利法规定的侵权行为的要件。缺少其中任何一个方面的判断，都无法直接得出被诉行为构成侵权的结论。相反，如果专利侵权判定和侵权行为认定任何一方面结论是否定的，则可以确认被控行为未侵权涉案专利权。例如，当可以认定被控并行为不属于专利法意义上的侵权行为时，可

6、以在不考虑被控产品或方法是否落入专利权的保护范围的情况下得出被诉行为不侵犯涉案专利权的结论。在专利行政执法实践中，虽然专利侵权判定和侵权行为认定的过程都很重要，但不同案件表现出的焦点问题不同，案件处理的侧重点也存在差别。在有些情形下，专利侵权行为的认定没有任何争议，案件的焦点集中在专利侵权判定即被控侵权行为是否落入专利权保护范围的判断过程；而有些案件中如何认定被诉行为是否属于专利法意义上的侵权行为则成为关注的焦点。此外，两者的判断过程、标准是相对独立的，因此，在处理专利侵权案件过程中，专利侵权判定以及侵权行为的认定并没有固定的法律适用顺序，在实践中可以根据具体案情进行考量。38第一章实

7、施专利的行为根据《专利法》第十一条的规定，实施专利，对发明和实用新型专利权而言，是指制造、使用、许诺销售、销售、进口专利产品，使用专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品；对于外观设计专利权而言，是指制造、许诺销售、销售、进口外观设计专利产品。《专利法》第十一条列举的五种行为是对侵犯专利权行为的穷举，未列入其中的行为，不构成实施专利的行为，不能采用类比的方式将其纳入侵犯专利权行为的范畴。例如，设计专利产品的行为，如果未