有关国际货物买卖合同中所有权保留制度研究综述

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1、关于国际货物买卖合同中的所有权保留制度的研究综述1.引言：随着全球经济一体化的发展，所有权保留在国际货物买卖合同中被广泛运用。但目前国际社会关于所有权保留并没有统一的实体法规范，世界各国(地区)的立法和司法实践对所有权保留的设定和认定各不相同。我国有关所有权保留的规定体现于《合同法》第134条之中，但规定过于简单，难以应对纷繁复杂的国际货物买卖合同纠纷。关于所有权保留的理论依据，所有权保留问题中双方当事人的权利义务关系，涉及到第三方的效力以及在国际贸易合同中所有权保留的法律适用问题，这些问题的研究和解决就不仅仅具有学术上的理论价值，还具有很强的实践意义。2.国内外研究综述2.1国外相关制

2、度概况所有权保留有其内在的担保机能，对信用供与提供了有效保障，使信用交易得到勃兴，故无论大陆法系国家还是英美法系国家的立法与实践大都对其予以承认和采纳，但纵观世界范围内的相关立法，因为各种复杂因素，立法体例也呈现出很大的差别。2.1.1.英美法系中的所有权保留制度(1)英国法随着所有权保留条款在其他欧陆国家的流行，英国的商贸实践中出现了大量含有所有权保留条款的货物进口合同。1979年《英格兰和苏格兰货物买卖法》第17条规定，货物所有权转移的时间由当事人双方约定，因此，所有权转移由合同决定而非交付决定。第19条规定，出卖人在特定条件成就之前，保留处置货物的权利。（2）美国法及其影响1952

3、年，美国统一州法委员会联合美国法学所起草了《美国统一商法典》草案，1958年，统一商法典官方文本出台后，受到普遍欢迎，该法典第九篇动产担保交易回避了担保权益中权利转移或占有转移的问题，既不是根据权利转移的理论，也不是根据占有转移的理论来对动产担保进行规范，而是对所有如动产按揭、附条件销售、信托收据、保理人留置权、应收债账等动产担保形式进行抽象，将其统一归摄于“担保权益”(securityinterests)《美国统一商法典》第九篇体现了简化、功效、自由、灵活、统一这种担保立法的价值观念，在英美法系国家产生了重大的影响。1971年，加拿大律师协会商法部仿照美国成立了专门委员会，起草了模范统

4、一动产担保法，成为指导加拿大各省统一动产担保法的重要依据(此后的《加拿大统一商法典》将模范统一动产担保法作为其第九篇)。英国消费者信用委员会也建议仿照《美国统一商法典》第九篇制定统一的动产担保交易法律。2002年5月1日，新西兰于1999年制定的《动产担保法》开始生效，这部法律是仿照《加拿大统一商法典》第九篇修订本制定的。它规定，所有存在于动产上的利益，只要是在实质上保证义务的履行(无论它们所属合同的形式)，都将被视为担保权益，受到该法案确立的优先权规则(priorityrule)的规范。2.1.2大陆法系中的所有权保留制度（1）德国法所有权保留制度在德国普通法时期业已出现，因其未能得到

5、广泛运用，故没有引起法学界和司法界的重视。在德国，关于所有权保留的法律，主要是通过法院的判例发展起来的，《德国民事诉讼法典》第771条，即在对保留所有权的财产强制执行时，买受人凭其将取得的十足所有权的权利(期待权)能提出异议。除此之外，标准条款(standardteams)在关于所有权保留约款的法律形成过程中扮演了重要的角色。标准条款是指德国1976年颁布的《交易普通条款法案》中规定的普通交易条款。当事人可选择标准条款作为自己拟订合同中的约款。所有权保留条款得以在德国迅速发展，其中一个原因就是普通交易条款通常规定出卖人可以保留货物的所有权直至货物的价金完全偿付（丁晓春2010）。(2)法

6、国法。根据法国货物买卖法律，所有权的移转采用意思一致原则，所有权保留能使出卖人以所有者的地位获得优先权。所有权保留的有效性在法国从未受到争议，因为法国法律特别重视合同当事人的意志自由。在1994年6月10日法律的通过之后，所有权保留条款在法国的商业领域充当了更为重要的角色。这项法律提高了货物的出卖人在买受人破产程序中的地位，以至于所有权保留在法国被称为“担保之王”。(3)西班牙法。西班牙法律的传统观念是，当货物被现实或象征性地交付后，其所有权即转移。因此，买卖合同列人所有权保留条款就构成了对标的物所有权移转的限制。1982年5月15日行政法令规定了登记事务的管理。除了登记之外，所有权保留

7、如果要取得对抗第三人的有效性，必须依照《西班牙民法典》第1227条和第1228条的规定，包含在一个书面合同之中。所有权保留条款的本质是，出卖人保留货物的所有权直至价金全部偿付。(4)日本法从19世纪末到20世纪初，所有权保留制度在日本生产和流通领域几乎很少使用。但是在消费过程中，也就是在出卖机械、器具，为了担保买卖价金的情况下，所有权保留是最一般的、而且很频繁的一种使用方法。1961年7月1日，日本颁布了《割赋贩卖法》(即分期付款销