从法律角度看基本法第23条的立法建议

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1、從法律角度看《基本法》第23條的立法建議律政司司長梁愛詩____________2002年9月24日,香港特別行政區政府保安局發表了「實施基本法第二十三條諮詢文件」(‘諮詢文件’),就落實該條文的立法建議作公眾諮詢,諮詢期至本年12月24日為止。諮詢文件發布以後,公眾發表意見熱烈,無論支持或反對,都在各項傳媒佔重要篇幅,可見諮詢的廣泛性和公開性,亦見得香港社會的民主、開放和自由。2.立法建議能否足夠及有效地維護國家的主權、統一和領土完整,維護香的長期穩定和繁榮見1990年3月28日基本法起草委員會主任委員姬鵬飛‘關於<中華人民共

2、和國香港特別行政區基本法(草案)及其有關文件的說明’。,是有關政策局,即保安局,的專業定,我希望從法律角度和大家分享立法建議的構思。憲制上的規定3.從法律上,我們考慮到以下憲制上的規定文件第一章,1.1至1.6段。:(1)香港是中華人民共和國不可分離的部份《基本法》第一條。,在香發生危害國家的行為,必然影響內地。16(1)每個國民都有責任維護國家的安全《中華人民共和國憲法》第五十四條。;每個國家都有維護國家安全的法律。(2)香港居民的基本權利,受《基本法》第三章所保護,包括言論、新聞、出版的自由,結社自由《基本法》第二十七條。

3、,信仰自由《基本法》第三十二條。,及思想、信念自由《基本法》第三十八條及《香港人權法案》第十五條。等。香立法機關制定的任何法律,均不得同《基本法》相抵觸《基本法》第十一條。。《基本法》第三十九條保証<公民權利和政治權利國際公約(ICCPR)>和<經濟、社會與文化權利的國際公約(ICESCR)>適用於香港的有關規定繼續有效;這些權利和自由除依法規定外不得限制,此種限制必須是合理的、理性的,及與目的相稱,並且在一個民主社會上為維護國家安全、公眾安全、公共秩序及保障他人權利有所需要的有關國家安全的規定見「約翰內斯堡原則」。,亦不能與上

4、述第三十九條第一規定有抵觸。(3)立法建議須建基於原有法律及法律制度的原則上,因此必須符合普通法原則,原有法律可以採用的繼續使用《基本法》第八,十一及一百六十條。。整個建議都緊隨這些原則。16第二十三條的立法背景及香港社會的發展3.1984年12月19日,中英兩國簽訂了關於香港問題的聯合聲明,清晰地闡明收回香港以後對香港的基本政策,其中包括生活方式不變,香港特區依法保障人身、言論、出版、集會、結社、旅行、遷徙、通信、罷工、選擇職業和學術研究以及宗教信仰等各項權利和自由聯合聲明第三(五)條及附件一第十三項。,目的在保持香港的繁榮穩

5、定,照顧到香港市民的利益和顧慮,並針對香港居民組成的特點,所以在草擬《基本法》時,通過多層次的條文,廣泛和全面地保障了他們的自由和權利。在草過程中,中央政府的態度是相當寬容和開放的見1987年4月16日,鄧小平先生「會見香特別行政區基本法草委員會委員時的講話」,鄧小平文選第三卷,215頁。。中央政府這個政策,至今沒有改變。4.《基本法》第二十三條草擬的過程,嚴謹地考慮過不同的方案見《基本法》第一稿第二十二條(1988年4月28日),第二稿(1989年2月21日)及現有第二十三條。,放棄了牽連太遠的辭語(例如“導致”破壞國家統

6、一和顛覆中央政府)。無可置疑,最終的文本吸取了「六四事件」的經驗,但第二十三條的目的在防止危害國家安全,而危害國家安全可包括多種罪行例如在內地,它包括:背叛國家、分裂國家、煽動分裂國家、武裝叛亂/暴亂、顛覆國家政權、煽動顛覆國家政權、資助危害國家安全犯罪活動罪、投敵叛變罪、叛逃罪、間諜、為境外竊取刺探收買非法提供國家秘密/情報、及資敵十二條。。當時的港方草委亦認為能夠為特區取得自行立法16權,已是對香港巿民十分有利的收獲。3.另一方面香港社會在以往二、三十年了很大的變化:1976年,兩條人權公約(ICCPR及ICESCR)開始適

7、用於香港,但至1991年6月8日《香港人權法案條例》(第383章)通過為止,兩條公約沒有立法實施,市民對人權的印象模糊,也不輕易到法庭和政府打官司。記得我執業律師時,處理過一個司法覆核的案件,涉及一個香港婦女申請她的台灣丈夫來港定居,不獲入境處處長批准,而通常一個香男士申請他的台灣妻子來港定居,差不多都獲批准。當時我們向法庭指出‘嫁隨’的政策違反ICCPR第26條,即人人在法律上一律平等,且應受法律平等保護,無所歧視:法律應禁止任何性別歧視,並保証人人享受平等而有效之保護。不實施公約即違反國際義務,法庭應推翻入境處的定。雖

8、然如此,法庭並未接納申請,推翻定,因為未經立法,公約不在港實施。4.1991年6月8日《香港人權法案條例》通過,經過一連串的案例和宣傳,市民更清楚自己的權利,亦敢於行使自己的權利。社會在這方面的發展,是絕對不能走回頭路的。5.16與此同時,普通法

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