200502中国宪法讲义04

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1、第三章宪法的程序：违宪审查这一章探讨违宪审查的基本理论和模式问题，重点研究中国违宪审查和司法审查制度的建设问题。第一节有限政府与违宪审查政府的权力应该有界限，谁有资格、有权力来给公共权力套上缰绳，给它划界呢？权力所有人。谁是权力的所有人呢？人民。人民如何给权力划界呢？迄今为止，最好的方法还是“立字为据”，即制定一部成文宪法，把国家应该享有的权力明确列举出来。现代法治确立了两个基本的制度和原则，一个是在私法上确立了法人制度，即在商业经济领域把个人的权利和责任限定在一定的范围，个人只享有有限的权利，同时个人也只承担有限的风险和责任，这样就避免当一个公司破产时，导致公司所有人

2、倾家荡产。这就是股份有限公司制度。这种制度实际上是把经济权利、商业风险和责任社会化或者叫做民主化，让更多的人分享权利，同时也让更多的人分担责任。正因为个人承担的风险和责任比以前的无限公司变小了，因此，公司经营管理者的行为就要受到严密的监督和制约，这样就有了一整套的公司法律制度和市场交易法律制度。这就是民商法的使命。与有限公司制度相对应，现代法治确立的第二个制度，也许是更重要的制度就是“有限政府”制度。当人类社会的经济形态由自然经济(或者计划经济)转变为市场经济的时候，政府也必须相应由“无限政府”转变为“有限政府”，就像经济上由“无限公司”向“有限公司”转变一样。“有限政

3、府”制度有三层涵义。第一是任何政府的权力都必须是有限的，不能是无限的，政府不可以什么事情都能做，政府不是万能的。现代政府的权力虽然小了不少，但是他们承担的责任和政治风险也小了很多，不用整天像封建皇帝那样提心吊胆，这对政府稳定和政治人物自身有好处。第二，政府的权力不仅是有限的，而且必须要受监督和制约，不允许存在不受约束的政府权力。第三，当政府滥用权力的时候，要有一个法律机制能够及时发现并加以纠正。为此，许多国家建立了一整套宪法(公法)制度，这其中最重要的就是司法审查制度，或者更广义地叫做违宪审查制度。规范政府和政治行为主要是宪法的使命。如何保证一个政府是有限的、保证政府遵

4、守那些界限呢？这就是违宪审查制度的使命。第二节违宪审查的基本理论一、行宪和执法的逻辑执法和行宪的逻辑是，先假定宪法和法律得到了很好的遵守，如果没有人到有权的机关(违宪审查机关或者司法机关)投诉，那就假定万事大吉，宪法和法律在发生效力。但是，一旦有人投诉了，“出事”了，发生问题了，有人对某一个政府机构或者个人的行为提出了异议，那就说明可能有违宪或者违法行为的发生，这个时候才需要有关执宪或者执法机关去调查，这个时候才有“执宪“和”“执法”问题，如果没有人投诉，可以说是不存在“执宪“和”“执法”问题的。51新闻报道与案例报道二、政府违宪是最严重的违法在日常生活当中，什么是最严

5、重的违法？什么样的违法造成的社会危害最大？这就是国家机关违法。因为一旦国家机关违法了，例如政府做出一个违法的决策，其影响则是全局性的。更可怕的是，国家机关违法是以国家的名义，因此往往很难纠举。现代法治的首要目标就是强调国家机关及其工作人员守法，这是法治的精髓所在。在国家机关的违法活动中，什么样的违法活动造成的损失和影响又最大呢？这和法律的大小有关。国家机关违反小法，造成的影响和损失就小些；国家机关违反大法，造成的影响和损失就大些；如果国家机关违反的是最大的法，即根本大法——宪法，那造成的影响和损失就会最大，受损失的人就会最多，甚至有可能导致全局性的政治灾难。而在国家机关

6、违反宪法的行为中，什么样的行为又是最最严重的？国家机关违反宪法主要有两种形式，一是它们的具体行为违反宪法，二是它们的抽象行为违反宪法。国家机关的具体行为侵犯公民的合法权益，给公民造成的损失尽管有时也会很大，但毕竟也局限于个别人。国家机关的决策和立法行为违宪，其后果最为严重。因为，宪法权威的丧失，就是国家信用的丧失，就是法治的失败。如果任凭“法治”违宪，放任离开宪法搞“法治”的情况继续下去，若干年后最终会产生“法治”与宪法两张皮的独特现象，一边是所谓的“法治”，一边是宪法。一个国家如果有两套法律规范，一套具有最高法律效力，一套具有实际执行力，这样势必导致执法和司法上的混乱

7、，导致政治和经济的极大不稳定，非常不利于经济的发展。三、违宪审查制度建立的前提一国要建立行之有效的违宪审查制度，必须满足三个前提条件。首先，这个国家的宪法必须确立了有限政府的原则。其次，要有一部成文宪法。第三，宪法具有最高的法律效力。四、违宪审查的概念如前所述，无论采用何种行宪的哲学和方法，查处违宪现象都是保障宪法实施的主要途径和方法，违宪审查，在有些国家叫做司法审查，也就成为一个宪政国家保证有限政府的关键制度和机制。通过违宪审查或者司法审查来限制政府的权力，规范政府的行为主要有两个内容，一是对政府采取的针对具体的个人的行为进行的监督监察