08新东方精讲班商经讲义王小龙52

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1、商法、经济法讲义电子教材主讲：王小龙欢迎使用新东方在线电子教材说明：本部分在2007年司法考试中总共考核88分，其中商法48分、经济法40分。本部分包含的法律极为庞杂，就分值而言，商法的重心是公司法，经济法的重心是劳动法。2008年司考中，劳动法（含《劳动合同法》和《劳动争议调解仲裁法》）和《反垄断法》都是最新立法。对于重要知识点的对应法条讲义中均用“Fxx”表示，需要特别注意的关键词均用下划线标明。商法一、公司法（一）公司法总论1、公司的概念与特征公司是依照法定的条件与程序设立的、以营利为目的的社团法人。公司的特征有以下三方面：（1）公司具有法人资格。法人是与自然人并列的一类民

2、商事主体，能够以自己的名义从事民商事活动。但凡法人均具有以下几个重要特点：①依法设立（F6、7）52www.kao8sky.netQQ:756765208②独立财产（F3）③独立责任即股东有限责任（F3）※股东滥用有限责任的后果—“公司法人人格否认制度”（F20）公司法人人格否认制度，是指在特定的法律关系中，如果公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。结合公司法运作实践，目前我国滥用公司法人人格的行为主要有以下几种： a、注册资金不实，使公司法人人格自始不完整。b、虚设股东，以公司形式获取不法利益。即公司的实质股

3、东仅有一人，其余股东仅为挂名股东，以符合法定的公司股东的最低人数，应使实质上的股东对公司债务承担连带责任。c、非法人以公司名义进行经营活动。d、利用公司的设立、变更逃避债务。e、母公司对子公司的无度操纵、干预。f、财产混同、业务混同造成人格混同。（2）公司是社团组织，具有社团性。（3）公司以营利为目的，具有营利性。2、公司的权利能力和行为能力（1）权利能力的起始与终止（F7、189）（2）公司权利能力的限制①经营范围—“目的范围”（F12）公司的经营范围由公司章程规定，并依法登记。②投资能力和担保能力（F15、16）F15：公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为

4、对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。F16：公司向其他企业投资或者为他人提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或者股东会、股东大会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。　　公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，必须经股东会或者股东大会决议。该股东或者受该实际控制人支配的股东，不得参加该规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。（3）公司行为能力的实现意思能力由法人机关形成（F22）→由法定代表人实施（F13）。F22：公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。股东会或者股

5、东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程，或者决议内容违反公司章程的，股东可以自决议作出之日起60日内，请求人民法院撤销。股东依照上述规定提起诉讼的，人民法院可以应公司的请求，要求股东提供相应担保。F13：公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。3、公司的分类（1）无限责任公司、两合公司、股份两合公司、有限责任公司、股份有限公司（F2）—以公司股东的责任范围为标准（2）总公司与分公司、母公司与子公司（F14）—以公司之间的关系为标准（3）人合公司、资合公司、人合兼资合公司—以公司的信用基础为标准（4）封闭式公司、开

6、放式公司—以公司股份转让方式为标准52www.kao8sky.netQQ:756765208（二）公司的一般规定1、公司的设立（1）含义：公司设立是指公司设立人依照法定的条件和程序，为组建公司并取得法人资格而必须采取和完成的行为。公司设立不同于公司的设立登记，也不同于公司成立。（2）设立方式（F78）股份有限公司的设立，可以采取发起设立或者募集设立的方式。发起设立，是指由发起人认购公司应发行的全部股份而设立公司。募集设立，是指由发起人认购公司应发行股份的一部分，其余股份向社会公开募集或者向特定对象募集而设立公司。（3）设立行为的特征2、公司的章程（F11）（1）概念与效力章程是公

7、司必备的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的基本法律文件。公司章程对公司、股东、董事、监事、高级管理人员具有约束力。（2）订立与变更公司章程的订立通常有两种方式：一是共同订立，是指由全体股东或发起人共同起草、协商制订公司章程，否则，公司章程不得生效；二是部分订立，是指由股东或发起人中的部分成员负责起草、制订公司章程，而后再经其他股东或发起人签字同意的制订方式。发起人是筹办公司的设立事务、认购公司的股份、进行公司设立行为的人。3、公司资本三原则注册资本，是指公司在设立