民 法 学 讲 义new

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1、民法学讲义民法总论 第一章民法学概述一、民法的语源民法一词源于罗马法之市民法。后来日本人津田真道自荷兰语burgerlykregt翻译为民法。大概是因为东方社会和西方社会不同。在西方城邦国家，市民即公民。而在东方国家，市民仅指城市人，而不包括乡村人，故译成民法较适合东方国家的特点。二、民法的含义民法有实质意义的民法和形式意义的民法之分，所谓实质意义民法是指调整平等主体的公民、法人或其他非法人团体之间财产关系和人身关系的法律规范的总合。或民法是调整社会普通成员之间人身关系和财产关系的法律规范的系统。形式

2、意义的民法是指民法典，是规定于一部法典内的体系化的民法基本规范。我国是具有法典化传统的国家。因此，制定编纂一部民法典是我国民事立法的基本走向。目前，我国民法典的起草工作正在进行当中。三、民法的调整对象民法的调整对象是平等主体之间的人身关系和财产关系。要点有三：（一）所谓平等的主体是指在相互关系中彼此均以社会普通成员身份出现的个人和团体。不论其财产多寡、政治身份高低或存在其他各种差异，均具有平等的民事法律地位，相互之间没有服从和被服从关系。因此，这里的平等仅指形式上的平等，即法律地位的平等、机会的平等、

3、资格的平等。这种社会关系就是黑格尔所讲的市民社会，它是相对于政治国家而言的。由于人生活在复杂的社会关系中，民事关系在很多情况下很难和政治国家关系截然分开。（二）所谓财产关系是基于财产的支配和流转而结成的社会关系。财产是指人们可以支配的有经济价值的对象。包括物质财富和非物质财富（智力成果、财产权利和劳动力），但不包括人的独立、尊严和自由。民事生活中的财产关系包括财产支配和财产流转两种类型。所谓支配型财产关系是主体对财产的直接控制与利用关系。是静态的财产关系。包括物质财富的支配和非物质财富的支配。流转型的

4、财产关系是主体对财产进行交换和转移的关系，是动态的财产关系。包括商品交换关系、投资关系、劳动关系、继承关系、抚养赡养关系及捐赠关系。支配型财产关系是流转型财产关系的前提和归宿。而流转型财产关系是法律调整的重点。（三）所谓人身关系是人与人之间基于彼此的人格和身份而形成的，不以主体的经济利益为内容，而以主体的人身利益为内容的社会关系。人身关系具有如下特征：1、以人身为客体。包括人格和身份。人格是人的主体要素（物质要素和精神要素）；身份是人在社会组织结构体系中所处的地位。属于民法调整的身份关系主要是亲属关系

5、。2、具有非财产性，以人身利益为内容。人身利益包括身体安全、人格尊严和亲属和睦。3、人身关系体现的人身利益具有专属性，不得转让或抛弃。四、民法的性质（一）民法是权利法。权利不同于权力，是人们为了自身利益而受法律保障之活动空间或称行动自由。权利有三个要素：权利的核心是利益；权利的内容是一定范围的行动自由；权利的保障是国家暴力。民法之所以是一部权利法，主要是因为：1、民法的精髓是人权和自由，是人类的解放，民法的基本原则是私权神圣。民法是一部权利宣言书。这个问题在中国尤其具有重要意义。2、民法规则是以权利为

6、其结构的主要线索。民法体系是由民事权利按照位阶的不同组织起来的。3、在权利和义务的关系上，民法以权利为本位。义务是为实现权利而设定的。（二）民法是私法。公法和私法在观念上的划分最初起源于罗马法。据考证，罗马法学家乌尔比安在《学说汇纂》中就根据法律所保护的利益将法律分为公法和私法。而公法、私法在立法上的分离则始于自由资本主义时期。公法、私法分立的社会基础是市民社会和政治国家的分立。这种划分不是人们的随意妄为，而是对社会关系深刻洞察的结果，这种划分对于我们确定管理社会的方法具有重要意义。在当今的中国则具有

7、更为重要的意义。因为：中国的市民社会发育不良；私法不发达；权利、自由、自治理念还没有真正深入人心。尤其是在大力推行市场经济和民主政治的今天，强调民法的私法性具有方向性意义。（三）民法规范多为任意性规范。法律规范分为任意性规范和强制性规范。其中任意性规范是允许法律关系的参与者自行确定其权利和义务的规范。民法采任意性规范表明了国家意志对个人意志的充分尊重。一方面是因为市民社会关系纷繁复杂，国家不可能为每一个人提供具体的行为模式。另一方面，市民社会的自治性决定了必须尊重人的选择权，给人足够的自治空间，对它的

8、过分干预将窒息它的生机和活力，从而对整个国家的发展造成严重障碍。对此，我国有惨痛的教训。民法规范的任意性在合同法中体现得最为典型。另外，对于民事纠纷的处理，也充分尊重当事人的自由意志，可以选择诉讼、仲裁、调解和协商的方法加以解决。（四）民事责任具有同质救济性。所谓同质救济是指民法所规定的民事责任是以恢复被侵害人权利的圆满状态为原则。即对被损害权利的直接救济。如民法对财产权的救济规定了返还财产、修理、重做、更换、赔偿损失、支付违约金等方法。对人身权的救济规