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时间:2018-09-17
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1、法律应对:建立海外投资保险制度 政治风险是影响国际直接投资的一个重要因素。它往往与投资东道国政府有关,一旦发生不仅会给投资者带来极大的经济损失,而且更为严重的是投资者个人对此无法进行估计,即使有所估计也无法进行对抗。因此传统国际法上国家一般是通过直接进行投资外交保护的方式对本国国民在国外投资的损失进行代位求偿。但是这种所谓的代位求偿其实只是一种法律上的托词,没有合理的法理基础,实践中极易引发外交危机从而导致国家间纠纷的产生。因此随着国际政治和国际法的不断发展,直接的投资外交保护已经被抛弃,取而代之的是海外投资保险制度的兴起,国家对本国投资者给予投资保险,政治风险发生时,国家利用保险制度取得法
2、律上的代位求偿权,并通过国家间投资保护协定进行事后追偿。这种方式不仅有明确的法律基础,而且避免了因私人投资而引发国家间冲突,从国际法角度来看,可以说是一种变相的、间接的投资外交保护措施。海外投资保险制度一经产生就迅速在各国普及开来,目前已经成为应对海外投资政治风险的最基本、最主要的法律措施。 一、海外投资保险制度概述 海外投资保险制度又称海外投资保证制度,是资本输出国政府对本国海外投资者在国外可能遇到的政治风险,提供保险;投资者向本国投资保险机构申请保险后,如果承保的政治风险发生,致投资者遭受损失,则先由国内保险机构补偿其损失,然后再由该保险机构向东道国追偿的一种国内法律制度。 从实质上
3、看,海外投资保险制度是一种“政府保证”,或称“国家保证”,具有与一般民间保险显然不同的特征:①海外投资保险的承保人是政府机构或公营公司,政府承保机构与民间保险公司不同,不是以营利为目的,而是以保护投资为目的;②海外投资保险的被保险人,只限于海外私人直接投资,而且私人直接投资只有符合一定条件才可作为被保险人。一般来说,作为保险对象的海外投资不仅须经东道国批准,而且还必须对资本输出国经济有利;③海外投资保险的承保范围仅限于政治风险,主要包括征收险、外汇险、战争险等,不包括一般商业风险;④海外投资保险的任务不单是像民间保险那样在于进行事后补偿,而更重要的是防范于未然,这一任务通常是结合两国间投资保证
4、协定来完成的;⑤海外投资保险的承保人向被保险人支付了赔偿后,取得代位权,有权向东道国要求赔偿。 二、海外投资保险制度的制度价值 海外投资保险制度作为应对对外投资的政治风险应运而生的一项独特的法律制度,在保护国家对外投资,鼓励国际资本的流动等方面有其独特的制度价值: 海外投资保险制度首要的也是最直接的价值当然在于分散或者转移投资者对外投资的政治风险。这是海外投资保险制度创立的初衷,也是其最直接、最根本的效用。海外投资保险制度本质上仍然是一种保险制度构造,它本身当然具有分散、转移保险风险的作用,不同的是海外投资保险制度主要是通过政府吸收投资风险而不是投资者之间互担风险的渠道来应对投资政治风险
5、的。 另外,海外投资保险制度还具有对外投资的间接外交保护作用,同时该制度的存在避免了容易引发国家冲突的直接外交保护的发生。投保范围内的风险发生后,其向被保险人支付了赔偿并取得代位权,有权向东道国要求赔偿,由于海外投资保险制度的保险人带有很强的政府属性,因此保险人对外索赔的过程其实也就是投资者所属国通过一种法律的程序间接进行投资外交保护的过程。海外投资保险制度的存在实现了私力救济到公力救济的转化,但同时又避免把投资者和东道国之间的纠纷提高或扩大到国与国的水平进行解决,这样不仅有利于投资纠纷的解决,而且减少了国与国之间面对面的冲突。海外投资保险制度的创立实现了投资保护由直接外交保护方式到间接外交
6、保护方式的转化。 其次,海外投资保险制度还具有投资政策导向的作用。建立海外投资保险制度,有助于我国对外投资的管理与引导,减少海外国有资产的流失。在办理海外投资保险的过程中,政府有关部门通过控制保险人对投资保险申请的审查与批准,可以间接地限制一些不利于我国经济发展的海外投资,并使海外投资的主体、方向及流向等尽可能地体现我国对外经济贸易战略要求。 具体到我国来讲,以国家立法形式确立海外投资保险制度,还有利于转变利用外资只能在境内的传统观念,克服重引进外商投资轻输出本国资本、重对外贸易而轻对外投资的错误指导思想,提高我国的国际经济合作水平,有利于更好地实施国家提出的“走出去”的开放战略。 三、
7、海外投资保险制度的设计理念与具体运作 (一)海外投资保险制度的设计理念——与一般财产制度相比较 从制度属性上来讲,海外投资保险脱胎于一般的财产保险制度,因此其本质仍然是一种保险制度,与普通财产保险制度一样,该制度的目的在于利用保险的一般原理分散、转移保险范围内的保险风险。但是海外保险制度的设计理念与一般的财产保险制度的运作原理并不相同。在存在侵害人的情况下,一般财产保险制度下,保险人进行赔
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