新东方系统精讲民诉讲义

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1、新东方在线[www.koolearn.com]网络课堂电子教材系列2008年司法考试民事诉讼法2009年国家司法考试民事诉讼法笔记导论诉――当事人因民事争议向人民法院提出的请求诉的分类：诉讼请求；确认（积极、消极）；给付（财产、行为）；变更（变更、消灭）（04－3－36）下列哪一种民事诉讼请求属于给付之诉？A．甲起诉请求乙停止损害其名誉B．丙起诉丁请求撤销二人之间的房屋买卖合同C．男方起诉前妻，请求将二人之子判归前妻抚养D．王某起诉李某，请求解除收养关系诉讼标的：争讼的民事法律关系注意：单纯的确认之诉与变更之诉中没有诉

2、讼标的物。诉讼法律关系：一方当事人是法院；诉讼活动中诉的要素：当事人、诉讼标的、诉的理由反诉1、反诉主体的特定性本诉的双方当事人，必须正对本诉的当事人的2、反诉目的的对抗性能够抵消或排除本诉中原告的诉讼请求3、反诉请求的独立性4、反诉与本诉的牵连性※基于同一法律关系而产生的目的对抗的不同诉讼请求※基于不同的法律关系而产生的目的对抗的不同的诉讼请求，这个诉讼请求能不能成为反诉，要看这两个不同的法律关系是不是有牵连关系（反诉的请求具有吞并、抵消本诉的请求的性质）基于反诉和本诉的牵连关系产生了牵连管辖（但是反诉的法律关系受到

3、当事人之间约定管辖和仲裁协议，或专属管辖限制的，则不能提起反诉）5、反诉时间的特定性——在举证时限届满前提出。一审没有提出反诉，在二审中提出反诉讼，审理法院应当先行调解，调解不成的，通知但是人另行起诉。6、反诉与本诉适用程序的同一性（这一点有争议，一般不考）反诉与本诉必须属于同一个程序，不能一个使用普通程序，一个使用简易程序。只有程序统一(本诉和反诉各自适用的程序相同)才能构成本诉和反诉※注意：反诉与反驳的区别30新东方在线[www.koolearn.com]网络课堂电子教材系列2008年司法考试民事诉讼法第五节诉的合

4、并与分离一、诉的合并1、诉的主体合并2、诉的客体合并（诉的标的要有牵连行才能合并）3、混合的合并除了必要的共同诉讼和无独立请求权第三人之诉，人民法院应当通知合并在一起审理之外，其余的案件既可以合并在一起审理，也可以单独进行，要视具体情况而定二、诉的分离一、基本原则和基本制度1、基本原则：调解（诉讼程序）、处分（实体权利）、辩论（口头与书面）、平等（同等、对等）2、基本制度：（1）合议：独任庭：基层法院、一审案件、简易程序（特别程序、督促程序、公示催告程序、调解）各审级合议庭的组成（人民陪审员的地位；另行组成合议庭）（0

5、6－3－37）根据我国民事诉讼法和相关司法解释的规定，下列关于审判组织的哪一表述是错误的？　　A．第二审程序中只能由审判员组成合议庭　　B．二审法院裁定发回重审的案件，原审法院可以由审判员与陪审员共同组成合议庭　　C．法院适用特别程序，只能采用独任制D．独任制只适用于基层法院及其派出法庭（2）回避（诉45－48）适用范围、法定原因申请回避：时间（开庭审理时）；决定权复议：是否暂停工作复议的总结：回避；财产保全、先予执行（诉99）；申请调查收集证据（证19）；罚款、拘留——上一级（诉105）；执行行为异议裁定——上一级（

6、诉202）（3）两审终审――例外：最高院；特别程序和三大非讼程序（4）公开审判――含义：评议不公开；宣判要公开例外：（诉120）一律不公开（国家秘密、个人隐私）、可以不公开（离婚、商业秘密）（2007－3－35）关于民事诉讼中的公开审判制度，下列哪一选项是错误的？A．公开审判制度是指法院审理民事案件，除法律规定的情况外，审判过程及结果应当向群众、社会公开30新东方在线[www.koolearn.com]网络课堂电子教材系列2008年司法考试民事诉讼法B．公开审判是指法院审理案件和宣告判决一律公开进行的制度C．涉及国

7、家秘密的案件，属于法定不公开审理的案件D．离婚案件，属于当事人申请不公开审理，法院决定可以不公开审理的案件〔例〕以下案件中，法院将不公开进行的有：A．某甲诉某乙侵犯个人隐私的案件，某甲没有申请不公开进行B．适用简易程序审理案件，当事人申请不公开进行C．法院对于当事人之间的合同纠纷案件进行调解，当事人申请不公开进行D．甲公司诉乙公司侵犯专有技术的案件二、主管与管辖1、主管问题（1）人民调解不影响诉讼（2）劳动争议仲裁前置（3）选择仲裁不得诉讼2、级别管辖中级人民法院管辖的第一审民事案件有三类：（诉第19条，民诉意见第1

8、－3条）（1）重大的涉外案件；（2）在本辖区内有重大影响的案件；（3）最高人民法院确定由中级法院管辖的案件。1）海事海商案件2）知识产权案件：专利（集中管辖）；著作权、商标权（管辖权下放）；涉及域名的侵权纠纷案件3）仲裁：对于仲裁协议的效力有异议请求法院作出裁决的（仲裁委所在地－仲裁协议签订地、被申请人住所地）；撤销仲裁裁决（仲裁