夫妻之间婚内侵权行为的中美法比较

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1、夫妻之间婚内侵权行为的中美法比较          婚内侵权行为是侵权行为之一种，侵权主体包括夫妻及婚外第三人，客体包括夫妻作为一般民事主体而享有的人格权、财产权及配偶权。根据侵权主体以及侵害的权利有无特殊性，婚内侵权行为可分为夫妻之间婚内侵权行为与第三人干扰婚姻关系行为。前者是指具有配偶一方基于故意或重大过失，违法侵害另一方的人格权与财产权而应承担法律责任的行为。本文旨在研究夫妻之间婚内侵权行为的法律地位、美国法对其规制的历史与现状、中国法上的现状与制度建构，通过对美国与中国相关立法与司法的分析比较，对上述问题作出回应。   一、夫妻之间婚内侵权行为的美国法规制

2、及其评析   美国法上夫妻之间婚内侵权行为的外延宽泛，涵盖了侵害人格权与财产权的一般情形，但学者侧重于对其中的典型行为予以研究，这主要包括夫妻之间家庭暴力（domesticviolence）、婚内强奸（maritalrape）、错误陈述亲子关系（tortiousmisrepresentationofpaternity）、配偶间传播性传播疾病（tortioustransmissionofdisease）等行为。  （一）夫妻之间家庭暴力的法律规制   1．一般私法规制   从立法层次而言，美国联邦法与州法协同构建了家庭暴力法律体系；从诉因而论，受害人可根据一般侵权行

3、为的诉因寻求救济：第一，联邦立法开创性地为家庭暴力提供民事救济。1994年，美国国会颁布《反针对妇女暴力的法案》（ViolenceAgainstWomenAct），规定受害人有权就其全部损害获得赔偿，包括补偿性与惩罚性赔偿金。可赔偿范围包括与身体、精神或心理照顾有关的医疗服务费用；身体治疗和职业疗法或康复的费用；必要的运输费用、暂时居住的费用及照看子女的费用；收入损失；律师费，因申请民事保护令而产生的费用；因侵害造成的其他合理损失。[1]该立法曾面临合宪性争议，联邦最高法院在UnitedStatesv．Morrison案中认为国会不应对单纯的私人行为予以规制，[2

4、]但随着合作型联邦主义对联邦与州之间利益协同的强调，各州可在根据联邦标准进行管理与由联邦法对州法的内容予以预先规定之间进行选择，[3]使得联邦法得以进驻传统上由州法管辖的领域，该法案也逐渐得到了各州广泛认同。第二，家庭暴力可适用一般侵权行为的诉因。尽管有学者与法院主张设立特殊侵权行为（specifictortofspousalabuse）或特殊诉因，但由于家庭暴力与其他侵权行为并无本质不同，当事人可利用侵权法中的一般诉因寻求救济，这主要包括过失（negligence）、过失导致精神痛苦（negligentinflictionofemotionaldistress）

5、、疏忽责任（negligenceperse）、诽谤（defamation）、欺骗与欺诈性错误陈述（deceitandfraudulentmisrepresentation）、非法拘禁（falseimprisonment）、故意导致精神痛苦（intentionalinflictionofemotionaldistress）、错误致死（wrongfuldeath）、殴打和侵犯人身（assaultandbattery）等。   2．特殊私法规制——民事保护令   民事保护令的期限因类型不同而有所差异：单方申请的紧急保护令（exparteemergencyorder）多是

6、在紧急情况下申请的，大多数州设定的最长有效期为30天以内；永久性民事保护令（permanentorder）的有效期则较长，不少州采取了1年的最长有效期，也有州将其设定为2至5年。无论是哪种保护令，法院可采取的措施主要包括限制申请相对人实施家庭暴力；授权申请人独占、使用双方共同使用的住所；允许申请人取得对双方未成年子女临时性的监护权或探视权等。违反民事保护令将遭致刑事责任：各州多采取监禁、罚金等形式，并区分了家庭内外行为的责任。除弗吉尼亚等州外，大多数州将违反保护令的行为认定为轻罪，并设定了最高1年的监禁，多数州同时规定了最高1000至5000美金不等的罚金。  （

7、二）婚内强奸的法律规制   婚内强奸历经由豁免到归责的变迁。截至2003年，已有25个州和地区废除婚内强奸豁免，26个州保留了一定形式的婚内强奸豁免。在后者中，有20个州承认一方在对方无意识和不能作出同意表示时实施性行为的可以豁免，有15个州规定在符合特定条件时允许排除豁免原则。[4]总之，各州对其可归责性的认识尚存差异：第一，很多州对使用暴力的婚内强奸予以规制。例如，加利福利亚州规定配偶一方违背另一方的意志，采取暴力、威胁或恐吓立即实施非法的身体伤害……而为的性行为构成强奸；[5]内华达州也认为配偶一方采取暴力或威胁采取暴力的方式实施的性侵犯构成婚内强奸。[6]

8、第二，一些