国际私法复习资料

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1、第一章国际私法的概念一、国际民商事法律关系是国际私法调整对象国际民商事关系，也称为跨国民事商事关系或含有涉外因素的民商事关系。所谓涉外因素，是指该民商事关系的主体、客体或内容至少有一项涉及外国人（包括自然人、法人、国家），外国物或法律事实发生在本法域外。二、国际私法的规范１．外国人民事法律地位规范，它是确定外国的自然人、法人甚至外国国家和国际组织在内国民商事领域的权利与义务的规范。这类规范既可以规定国内法中，也可以规定在国际条约中，是国际私法产生的一个前提条件。２．冲突规范，又称为法律适用规范或

2、法律选择规范，是指明某国际民商事关系应适用何种规范。３．国际统一实体规范，就是在国际条约或国际惯例中具体规定国际民商事关系当事人权利义务关系的规范。它的出现晚于冲突规范，但在商事领域起着越来越重要的作用。４．国际民事诉讼程序规范，是指法院在审理涉外民商事案件时专门适用的程序规范，如关于涉外民商事案件的管辖权规范、司法协助规范、域外送达和取证规范、外国判决的承认与执行规范等。５．国际商事仲裁规范，是指通过仲裁方式解决商事争议的和种规范，如关于仲裁范围、仲裁协议、仲裁员、仲裁机构、仲裁程序、仲裁裁决

3、、仲裁费用等问题的规范。三、国际私法的定义国际私法是以涉外民事关系为调整对象，以解决法律冲突为中心任务，以冲突规范为最基本的规范，同时包括规定外国人民事法律地位的规范、避免或消除法律冲突的统一实体规范、以及国际民事诉讼与仲裁程序规范在内在一个独立的法律部门。国际私法的基本原则：一、尊重国家主权原则二、平等互利原则三、遵守一国际条约和国际惯例原则四、保护当事人合法权益原则私法国际统一的两大模式：统一冲突法、统一实体法1）各国国内实体法不同——法律冲突—冲突法冲突法没有也不可能从根本上解决法律冲突，

4、只要存在不同的私法规定，法律冲突必然存在。2）经济的迅猛发展，国际社会极力寻求从根本上消除法律冲突的办法，即实现私法的国际统一。-—统一实体法3）各国利益不同，经济、政治、文化背景不同，使目前以及未来的所有私法问题都达到各国的统一，是绝不可能的，同时寻求相对统一的方法——统一冲突法。4）二者比较：前者的出台是各相关国家相应直接意志的协调，解决问题直接、快速、准确；解决结果（判决、裁决）便于得到切实的执行和保障；当事人获得的权益保障统一、合理、公正。后者的出台是各相关国家相应间接意志的协调，当事人

5、的权益的确定最终还是由某一具体国家的内国法来确定，较之前者，其功用稍显逊色。第二章国际私法的渊源国际私法的渊源是指国际私法的表现形式，它主要包括国内法渊源和国际法渊源两个方面。国际私法的国内法渊源主要包括国内立法、国内判例等。国际私法的国际法渊源主要包括国际条约和国际惯例两方面。一般法律原则和法律学说也将提及。国际私法的渊源：1国内立法2司法判例3国际条约4国际惯例第三章国际私法史--学说史一、法则区别说：意大利的法则区别说：表人物及主要观点Bartolus'sargument:Personal

6、lawv.Reallaw法国法则区别说（一）、杜摩兰扩大关于人的法则第一次提出了"意思自治"原则。（二）达让特莱提出"混合法则"主张属地主义二、荷兰"礼让说：荷兰法学家胡伯"胡伯三原则"，特别强调主权原则，适用外国法不是基于它本身有什么域外效力，而是内国出于"礼让"考虑。一方面，它属地主义思想的继承和发展；另一方面，礼让理论影响广泛三、萨维尼的"法律关系本座说萨维尼：普遍主义者各涉外民事关系应适用的法律只应是依其本身性质确定的其"本座"(Sitz)所在地的法律。萨维尼不是从法律规则本身的性质出发

7、，而是从法律关系的性质出发来研究和确定法律选择，从而开辟法律选择的新路子。四、戴赛的"既得权说英国戴赛，核心就是一国法院在利用外国法律处理涉外案件时，它并不是承认和执行外国法，而是承认和执行依外国法取得的权利。既得权说一方面宣称承认与保护在外国的既得权，同时又不承认该既得权所赖以产生的外国法在内国的效力，这是不能自圆其说的。五、库克的"本地法说第7页共13页他认为，一国法院审理涉外案件时，总是适用它自己的法律，尽管有时固然要考虑外国法中的规则，但法院这样做只是采用了该外国的与自己本地法律相同或相

8、似法律规则，这样就将外国法规则"合并"到"本地法"之中了，实际上是适用本地法，因而法院执行的权利并不是外国的权利，而是根据它自己的法律所创设的权利。六、柯里的"政府利益分析说美国学者柯里的"政府利益分析说"对传统的冲突法制度进行了猛烈的抨击。他的政府利益分析方法也有可取之处。但是，对于他的理论和方法仍有许多非议。七、最密切联系理论涉外法律关系应受与该法律关系有最密切联系的法律的支配。这一思想可以溯源至萨维尼的"法律关系本座说"。1963"巴布科克诉杰克逊案"里斯贯穿《冲突法重述（第二次）》孟西尼