建设工程基本法律知识

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1、第一章建设工程基本法律知识(13年→09年:16分,24分,22分,28分)蔡恒(ch7314@sohu.com)一、建设工程法律体系(2分,0分,1分,3分)(一)法律体系的基本框架(略)(二)法的形式和效力层级1、法的形式(1)宪法:全国人大;(2)法律:全国人大及其常委会;(“法”)(3)行政法规:国务院;(“条例”)(4)地方性法规:省人大及其常委会、省会所在的市人大及其常委会、国务院批准的较大的市人大及其常委会;(“条例”)(5)部门规章:国务院各部、委、中国人民银行、审计署(“办法”、“规定”)(6)地方规章:省政府、省会所在的市政府、国务院

2、批准的较大的市政府;(7)国际条约注:行政规章包括部门规章和地方性规章2、法的效力等级。(1)上位法优于下位法:《安全生产法》优于《安全生产管理条例》宪法——法律——行政法规——地方性法规(部门规章)——地方政府规章(2)特别法优于一般法:《招标投标法》优于《合同法》(3)新法优于旧法:《物权法》优于《担保法》(4)特殊情况1)法律之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决;(注:制定机关裁决)2)行政法规之间对同一事项新的一般规定与旧的特别规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院裁决;(注:制定机关裁决)3

3、)地方性法规、规章新的一般规定与旧的特别规定不一致时,由制定机构裁决;(注:制定机关裁决)4)地方性法规与部门规章之间对同一事项规定不一致,不能确定如何适用时,由国务院提出意见。国务院认为适用地方性法规的,应当决定在该地方适用地方性法规的规定;认为适用部门规章的,应当提请全国人大常委会裁决;(注:人大与政府相互制约)5)部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对同一事项的规定不一致时,由国务院裁决。6)根据授权制定的法规与法律规定不一致,不能确定如何适用时,由全国人大常委会裁决。(5)备案和审查(三)建设法律、行政法规和相关法律的关系1、建设行政法律关系

4、:勘察、设计、施工、验收监督2、建设民商事法律关系:建设工程合同法律关系问:审计结论对合同效力有无影响?注:行政行为不一定影响合同法律关系的效力二、建设工程法人制度(1分,0分,2分,0分)(一)法人应具备的条件1、法人成立的条件1)依法成立;2)有必要的财产或者经费;3)有自己的名称、组织机构和场所;4)能够独立承担民事责任(注:法人与其他组织最主要的区别)法定代表人:依据法律或法人章程行使职权法人住所:主要办事机构所在地2、法人的分类1)企业法人:工商部门登记之日成立2)非企业法人:机关(行政)法人;事业法人;社会团体法人(注:教材称为“社团法人”不

5、对)(不需要登记的:成立之日;需要登记的:登记之日)(二)法人在建设工程中的地位和作用1、法人是建设工程在的基本主体2、确立了建设领域国有企业的所有权和经营权的分离(三)企业法人与项目经理部的法律关系1、项目经理部不具有法人资格,是法人的非常设下属机构2、项目经理是企业法人授权在建设工程施工项目上的管理者3、项目经理是施工企业内部的岗位职务,不是法定代表人4、项目经理部行为的法律后果由企业法人承担三、建设工程代理制度(3分,3分,3分,1分)(一)代理的法律特征1、在代理权限范围内实施代理行为2、以被代理人的名义实施代理行为3、是具有法律意义的行为4、代

6、理行为的法律后果归属于被代理人(二)代理的种类1、委托代理(注:建设工程多为委托代理)2、法定代理3、指定代理(三)代理行为的设立和终止1、代理行为的设立(1)建设工程的承包活动不得委托代理(禁止转包和肢解分包)(2)取得法定资格方可从事的建设工程代理行为(如招标代理)(3)委托代理的产生:授权委托书2、建设工程代理行为的终止(1)委托代理的终止情形:1)被代理人死亡和取得或恢复行为能力委托代理不一定终止2)委托人和受托人都可以随时解除合同,但除不可归责于该当事人外,应赔偿损失(四)代理人和被代理人的权利、义务及法律责任1、转托代理(复代理)责任(1)经

7、被代理人的同意:被代理人承担;(2)不经被代理人同意,代理人承担(例外:紧急情况下,为了保护被代理人的利益时,由被代理人承担)。2、无权代理(1)无权代理情形:自始未授权;超越代理权;代理权终止(2)无权代理责任1)追认时:被代理人承担(本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意)2)不追认时,行为人承担。3、表见代理(1)构成:1)存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由;2)本人存在过失;3)相对人为善意(2)法律后果:产生有权代理的后果,由本人承担责任3、不当或违法代理应承担连带责任(1)委托书授权不明:被代理人应当向第三人

8、承担民事责任,代理人负连带责任。(2)代理人和第三人恶意串通:代理人和第三人负连

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