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1、公司瑕疵设立制度探析浙江工商大学硕士学位论文公司瑕疵设立制度研究姓名:曲伟申请学位级别:硕士专业:民商法学指导教师:朱锦清20091201公司瑕疵设立制度研究摘要公司瑕疵设立,是指公司虽然已经经过登记机关登记成立,但因其在设立过程中具有违法或不当的情形,从而影响其法律人格的稳定性的一种法律事实。公司瑕疵设立会对公司法律人格产生直接的影响,公司可能会因此丧失其法律人格,并有可能在社会经济生活中产生一系列消极后果:如公司资本额不实,会侵害债权人的合法利益,破坏交易的安全;公司被撤销,导致公司设立的目的无法实现等等。然而,我国公司法由于立法经验不足加之对该问
2、题的关注不够,所以对该问题的规范不力,因此,从法理和法律规范的角度对公司瑕疵设立的法律问题进行深入研究,就具有非常重要的理论意义和现实意义。本文分为三章:第一章介绍了公司瑕疵设立概念的界定和与相关概念的比较,说明公司瑕疵设立的特点及其不可取代性;同时指出了公司瑕疵设立的类型。第二章运用比较分析的方法对英美法系和大陆法系关于公司瑕疵设立的立法进行了分析。首先,阐述英美法系公司瑕疵设立的法人格承认规则。该规则具体有两种立法模式:即瑕疵设立原则承认主义和瑕疵设立个别承认主义。其次,大陆法系国家原则上否认瑕疵公司取得法人人格。根据各国对瑕疵公司人格否认的方式不
3、同,可分为瑕疵设立无效否认主义、撤销否认主义以及区别否认主义。最后,对两大法系公司瑕疵设立制度进行具体比较。两大法系公司瑕疵设立制度在所持态度、价值取向和具体措施等方面有不同之处;在规制目标、否认瑕疵设立公司的人格的方式和公司设立无效的法律效力等方面具有相同之处。无论是英美法系的原则承认主义,还是大陆法系的原则否认主义,对瑕疵公司人格的承认或否认都不是绝对的,二者对瑕疵设立公司之法人格都存在肯定与否定双重机制,在促进交易安全和经济效率的实现方面,达到了殊途同归的效果。两大法系遵循各自的价值取向,形成了各自较为完善、又各自独立的公司瑕疵设立法律制度。我国
4、应借鉴两大法系的科学做法,明示对公司瑕疵设立的法律态度,构建公司瑕疵设立的具体制度。第三章首先,介绍了我国公司法关于公司瑕疵设立的现状。其次,指出我国公司法关于公司瑕疵设立的不足,主要包括对公司瑕疵设立的事由范围过于简单;公司瑕疵设立效力否认程序不合理;公司瑕疵设立被否认人格后的有无溯及力不明确;瑕疵设立的公司被否认后,缺少对相关利害关系人的民事赔偿责任规定。最后,根据国外的经验及我国的实际情况,提出构建我国公司瑕疵设立制度的建议。提出构建公司瑕疵设立制度的具体建议如下:明确公司瑕疵设立的事由极其后果;完善公司瑕疵设立的矫正机制;建立公司瑕疵设立无效的
5、诉讼制度;完善公司瑕疵设立的民事责任机制。关键词:公司瑕疵设立;人格承认;人格否认;民事责任越雠烂避塞绷疵』..燮煳烈,,.,:,,,;.,’,,,?..,..,,:.,.,,:.,...,,,,,.;;;引言各国公司法对公司的设立都规定了一定的条件和程序,一般情况下,只有满足这些条件和程序,公司才能取得注册证书,合法地参与到经济活动中。然而在实践中,公司瑕疵设立的现象屡见不鲜。那么,应该如何对待瑕疵设立的公司瑕疵设立的公司的法人格是否应该得到承认他们实施的行为是否有效、利害关系人能否以及如何通过法律程序消灭业已存在的瑕疵公司相关主体应该如何承担法律责
6、任等,种种问题都很值得研究。我国公司法理论研究和立法实践也不应该忽视这一问题。年月我国新《公司法》出台,令人遗憾的是,新《公司法》虽然降低了公司设立门槛,便于公司设立,但对公司瑕疵设立现象,并没有给于足够的关注,仍然沿用原《公司法》的有关规定。我国公司法及相关司法解释对瑕疵设立及其救济措施的规定十分简单,存在诸多缺陷,不能满足实践的需要。因此,笔者在借鉴外国立法与实践的基础上就我国的公司瑕疵设立制度作了简单的研究。第一章公司瑕疵设立的概论要研究公司瑕疵设立制度,就需要对公司瑕疵设立的一些相关的概念及其理论有一个明确的认识,以发现公司瑕疵设立的独特性,以
7、便为下面进一步研究奠定基础。第一节公司瑕疵设立的概念一、公司设立公司瑕疵设立的前提是公司设立,故对公司瑕疵设立制度的研究应首先从公司设立入手。关于公司设立的概念有不同的观点:有学者强调行为的关联性,如台湾学者梁宇贤认为,公司设立是指为使公司取得法人资格而实施的一系列前后关联的行为的总称。设立行为的内容包括选准营业机会,进行可行性论证,发起人磋商并形成投资合意,确定公司的名称、种类、营业范围、资本额及股东出资的方式方法,选择营业地点,订立章程,组成领导机构,履行设立登记等。有的学者在论述公司设立概念时强调行为的程序性,如我国学者江平认为公司设立是指在公司
8、成立前循序连续进行的,目的在于取得公司法人资格的活动,设立行为包括但不限于订立发起人协议,订立
