法学民法毕业论文 中国民法典立法中法人制度的设想

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1、湖南师范大学本科毕业论文考籍号：XXXXXXXXX姓名：XXX专业：法学民法论文题目：中国民法典立法中法人制度的设想指导老师：XXX二〇一一年十二月十日中国民法典中的法人制度，将在体例和内容上借鉴大陆法主要国家和地区的立法，并吸收各国有关法人制度的理论研究成果，更重要的是充分考虑中国的实际情况，充分吸取中国《民法通则》和《公司法》等立法的成果和司法实务经验验。依照设想，法人制度将作为单章规定，共分一般规定、法人的设立、法人的机关、法人的变更、法人的解散与清算以及非法人团体六节。一、法人的本质《德国民法典》

2、在立法上明确规定了法人制度以后，为大陆法各国所效仿。但是，对于法人的本质问题，一直存在争议，出现”法人拟制说”、”法人否认说”和”法人实在说”三种主要观点。我国民法主流理论主张采用法人实在说中的”组织体说”（认为法人的基础不在于其为社会的有机体，而在于其有适于为权利主体之组织，此种组织即具有一定目的之社团或财团。依照这种观点，在社会现实中所实际存在的、具备一定组织机构的、具有一定利益并为实现其利益的组织体，依法律的价值判断而被赋予人格，此种组织体即为法人）。为此，民法典草案建议稿保留了《民法通则》的规定，

3、将法人定义为”具有民事权利能力和民事行为能力”的社会组织，并明确规定”非依法律规定，法人不得成立”。”法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生，至法人解散时消灭”。二、法人的成立条件法人的成立条件，是社会组织取得团体人格（法人资格）所必须具备的条件，包括实体和程序两方面的条件。我国《民法通则》第37条规定，法人应当具备”依法成立、有必要的财产或经费、有自己的名称、组织机构和场所以及能够独立承担民事责任”四个条件。但人们后来发现，上述规定中某些条件与其说是法人成立的条件，不如说是法人的某些主要特征

4、，比如，法人能够独立承担民事责任，是法人与无人格团体（如合伙）的主要区别，但其基于法人的人格而产生，而非产生法人人格的原因。因此，后来的理论或者将法人成立条件分为”实体要件”与”程序要件”，或者将之分为”行为要件”和”资格要件”。综合考虑上述有关理论的要点，民法典建议稿草案在《民法通则》规定的基础上进行了必要的调整，将法人的成立条件重新归纳为三个实质性条件与一个程序性条件。即法人的成立应当具备的条件是：有自己的名称、组织机构和场所；有自己的章程或者组织规章，但机关法人除外；有符合法律规定的独立财产或者经费

5、；履行法律规定的法人设立程序。三、法人的法定代表人（一）法定代表人的确定法人为自然人或者财产的集合体，作为一种社会组织，法人对外进行的经营活动尤其是交易活动，必须由自然人代而为之，即任何法人均须有自然人为其”代表”。由此，多数国家的立法均对法人的代表人作了明确规定。当然，出于对法人性质的不同理解，法人的代表人在法律上的地位有所不同，形成所谓”代理说”与”代表说”之分。凡采”法人拟制说”的立法，由于不承认法人为客观存在之实体，故法人不存在行为能力，法人的行为，如同无行为能力人之行为，只能由代理人代理人为之。

6、为此，法人的代表人及法人的代理人；凡采”法人实在说”的立法，则因肯认法人为实际存在的实体，有其行为能力，故法人代表人以法人名义所为之行为即法人自身的行为。上述两种观点置法人代表人于完全不同之法律地位：在”代理说”，法人代表人为独立于法人的另一人格，其行为效果的应因代理的效果而归属于法人；在”代表说”，法人代表人与法人为同一人格，其代表性为当然地归属于法人。由此而导致理论上的不同解释及实务上某些效果的相异。我国采法人实在说，故在法人代表人的地位上亦采”代表说”。但与其它国家或地区的立法有所不同：根据我国《民

7、法通则》和《公司法》的规定，只有依照法律或者组织章程规定，代表法人行使职权的负责人（如公司的董事长），才能成为法人的法定代表人。法人的法定代表人只能为一人，而不得为数人或数人之整体（其他国家和地区多规定法定代表人可以为一人，也可为数人或数人的整体，如我国台湾地区民法规定公司董事为数人时，每个董事均得成为法定代表人；德国民法规定董事会具有法定代表人的地位等）。就我国实际情况来看，我国立法将法人的法定代表人确定为一人（法人的主要负责人），是基于法人对外活动的需要，也是保护交易安全的需要：如果法人的代表人为数人

8、之整体（董事会），则法人之对外活动实际上难以进行，而如果法人的代表人得为各别之数人（在有数个董事的情形），无论交易的进行抑或出庭应诉，均有所不便且显然有损交易之安全，也有损法人自身的利益。为此，民法典草案建议稿对我国采用的前述做法予以肯定，规定”依照法律或者法人章程规定，代表法人行使职权的主要负责人，是法人的法定代表人”。”法定代表人以及其他具有代表权的人以法人名义实施的民事活动，其后果应由法人承担”。（二）法定代表人代表权的