法学刑法毕业论文 试论特别防卫权

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1、湖南师范大学本科毕业论文考籍号：XXXXXXXXX姓名：XXX专业：法学刑法论文题目：试论特别防卫权指导老师：XXX二〇一一年十二月十日内容摘要从概念、特征以及同一般防卫权的区别入手，对刑法第20条第3款规定的特别防卫权进行了论述，同时也对法律规定的具体内容逐一做了分析。指出特别防卫权是法律赋予防卫人在特殊情况下可以进行特别防卫的一种权利。关键词：特别防卫权一般防卫权行凶为了纠正长期以来在司法实践中对防卫过当案件处理上过于严厉的倾向，鼓励广大群众见义勇为，积极同违法犯罪行为作斗争，保护防卫人的合法权益，针对当前社会治安依然比较严峻的形势

2、，修订后的《中华人民共和国刑法》第20条不仅在第2款对防卫过当的条件作了更为严格的限制，而且在第3款中还规定了对于某些特定的犯罪，受害人有权进行特别防卫，即使造成不法侵害人伤亡，也不属于防卫过当，不负刑事责任。有的学者将此款规定称之为无限防卫权，有的学者称其为无过当之防卫，还有的学者称之为特别防卫权，笔者赞同第三种意见。本文就对特别防卫权的若干问题作些初步探讨。一、特别防卫权的概念和含义刑法第20条第3款规定，特别防卫权的概念和含义是指“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害

3、人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”它是刑法为保障防卫人的人身安全，赋予其在特殊情况下行使特别防卫，即使给不法侵害人造成伤亡，也不负刑事责任的权利。从特别防卫权的概念和含义上我们可以看出，特别防卫权是法律鼓励防卫人在特殊情况下实施最大限度的私力救济的具体体现。从历史发展上看，私力救济来源于原始社会氏族成员间的同态复仇，这种对不法侵害人进行“以血还血，以牙还牙”的同态复仇，随着社会的进步，越来越多的被国家所限制，直至其被国家逐渐禁止。改由国家统一行使刑罚权力，这就形成公力救济。公力救济是指为了捍卫国家法律的尊严，国家依靠其强制力，保

4、护或恢复公民受到侵害的合法权利。私力救济是相对公力救济而言，私力救济是指为了使自己的合法权益免遭侵害，自发、本能地对不法侵害实施的制止或者防卫的行为。由于公力救济的实现要经过繁琐的法律规定程序，面对紧急情况下的不法侵害，公力救济就显得力不从心，因此，国家将公民遇到紧急不法侵害时所做出的私力救济合法化，形成对正当防卫的规定。这些合法化的私力救济在行使上是受法律约束的。如：不能明显超过必要限度、不能造成重大损害。但在特殊情况下有些暴力犯罪行为严重危及人身安全，上述一般情况下的合法私力救济不能及时有效地制止犯罪行为，如果公民不实施最大限度的私

5、力救济就会招致严重后果，而且，即使以后犯罪分子受到了应有的法律制裁，也不能弥补受害人合法权益所遭受的损失。这时，从保护人权的角度出发，法律鼓励公民对于这些严重危及人身安全的暴力犯罪行使特别防卫权，即可以实施最大限度的私力救济来保护自身人身安全。正如孟德斯鸠阐述的“公民和公民之间，自己是不需要攻击的。他们不必攻击，只要向法院申诉就可以了。只有在紧急情况下，如果等待法律援助，就难免丧失性命，他们才可以行使这种有攻击性的自卫权利。”即使在防卫过程中致不法侵害人伤亡，也不属于防卫过当，不负刑事责任。二、特别防卫权的行使条件首先，行使特别防卫权的

6、客观前提是严重危及人身安全的暴力犯罪的存在；其次，行使特别防卫权的时机是这些严重危及人身安全的暴力犯罪正在进行；第三，特别防卫权针对的对象只能是不法侵害人，不能是其他人；因此，特别防卫权既有着一般防卫权的基本特征，也有着区别于一般防卫权的鲜明特征。1．特别防卫权只能针对犯罪的侵害行为而不能针对一般违法的侵害行为行使。这是特别防卫权与一般防卫权相区别的第二个显著特征。一般防卫权是针对不法侵害实施的，不法侵害的范围包括一般违法性行为和犯罪行为。特别防卫权只能针对不法侵害中犯罪行为行使。然而犯罪行为中按照其主观要件相区别既包括故意犯罪又包括过

7、失犯罪。但是法律对特别防卫权规定的仅是“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，这就清楚表明特别防卫权不能针对过失犯罪行使，只可以针对犯罪中的故意犯罪实施。2．特别防卫权只能针对危及人身安全的犯罪行为，不能针对危及非人身安全的犯罪行为。根据法律规定，一般防卫权是针对侵害“国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利”的不法侵害进行防卫。而特别防卫权只能针对危及人身安全的犯罪行为。这里涉及对“人身安全”含义的理解，如仅仅按照词语表面意思进行解释，那是肯定不行的，由于立法者没有及时对此做

8、出立法解释或司法解释，因此，我们只能根据法律上下文之间的规定，对其外延进行推测。我认为人身安全是指“人的生命权、健康权、自由权、性的权利等”。3．特别防卫权只能针对特定的严重危及人身安全的暴力犯罪行使，这是