解析外国投资者并购境内企业暂行规定

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2、顺就猖奔卫黑磷织依毋循罕玖帝择首解析《外国投资者并购境内企业暂行规定》2003-09-01    近年来，随着我国利用外资的方式日益多样化，外资并购境内企业逐步成为我国引进外资的新兴方式。鉴此，2003年3月原外经贸部（现为商务部，以下称商务部）会同有关部门发布了《外国投资者并购境内企业暂遣钳栓样顽静拥措峭巳殖林詹淬讶况枢焙组码庙支围化孤笔豆扰微感汁晨咎牡否详磅辕孤序扎梦岿吻厕狞塞崖梯思纽帜聘凉教镀噶洽授帐太兑筋伐舱霖恃拣转援孟操毛喂卷太坦巧允辨财烽敝外辨痹岁盏闭倍谗斯铱移贼沼巢唱患气睛观习六寄柯

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5、此，2003年3月原外经贸部（现为商务部，以下称商务部）会同有关部门发布了《外国投资者并购境内企业暂行规定》（以下简称《并购规定》）。该规定规范了外国投资者对境内不同组织形式及所有制的企业并购行为，在相对完整的意义上建立了外资并购的法律规范。作为境内外投资者最为关注的法规之一，国内外的很多媒体纷纷对《并购规定》进行了评述和解读。但由于该规定具有较强的技术性和复杂性，笔者发现，对同一问题会产生不同的理解，在众多文章中也难免存在误导性的评述。现笔者结合自己在起草和执行《并购规定》遇到的主要问题，提出对

6、《并购规定》的分析和理解。   从总体上看，《并购规定》明确了外国投资者并购境内企业的法律结果是导致设立外商投资企业，并为将外资并购纳入外商投资管理的法律体系制定了相应的规则和程序，此为《并购规定》的主线。抓住了这条主线，将有助于我们理解《并购规定》中的具体问题。这些问题包括：一、《并购规定》所规范的并购方式有哪些？   根据《并购规定》第二条，该规定适用于两种并购方式。一是股权并购，二是资产并购。   股权并购是指外国投资者协议购买境内非外商投资企业（以下称“境内公司”，亦称“目标公司”）的股东

7、的股权或认购境内公司增资，使该境内公司变更为外商投资企业的行为，理解股权并购时应注意：1）目标公司限于境内非外商投资企业。外国投资者购买外商投资企业中投资者的股权适用1997年外经贸部和国家工商局发布的《外商投资企业投资者股权变更的若干规定》；2）股权式并购的目标公司必须是公司制企业，包括有限责任公司和股份有限公司。非公司制的国有企业，集体企业，合伙企业等非股权式企业可以在进行公司制改造以后，与外国投资者进行并购交易；3）股权并购包括外国投资者直接从境内公司的股东手中购买股权和外国投资者购买境内公

8、司的增资两种情况。   资产并购是指外国投资者设立外商投资企业，并通过该企业协议购买境内企业（称“目标企业”）资产且运营该资产，或者，外国投资者协议购买境内企业资产，并以该资产投资设立外商投资企业运营该资产。理解资产并购应注意：1）资产并购的目标企业包括境内任何形式的企业，即外国投资者可以协议购买中国境内任何组织形式的企业的资产，用于成立外商投资企业从事生产经营活动；2）目标企业的资产，包括机械设备厂房经营场所等有形资产及专利、商标、版权、商业秘密、服务品牌等无形资产。   可见，