德国、日本少年司法制度的变迁及其启示

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1、2011年12月时代法学Dec．20ll第9卷第6期PresentdayLawScienceV01．9No．6-__I●德国、日本少年司法制度的变迁及其启,--JZ刘灿华(北京大学法学院，北京100871)摘要：德、日两国少年司法制度产生及改革的历史变迁过程具有不同的特征。在法律后果的一元制或二元制、运行机制的双轨制或单轨制以及少年司法的扩张路径等三个方面。两个国家少年司法制度的变迁历史，均对我国少年司法制度的构建有着重要的启发意义。关键词：少年司法；变迁；法律后果；运行机制；扩张；启示中图分类号：D997．1文献标识码：A文章编号：1672-

2、769X(2011)06-0101·11OntheTransitionofGermanandJapaneseJuvenileJusticeSystemandtheEnlightenmentThereofUUCan．hua(LawSchoolof融i，lg‰毋，&驷塘100871，Ch／na)Abstract：Therea弛manydifferencesofthehistoriesofJuvenileJusticebetweenGermanyandJapan．However．bethcountries’histories眦enlightening

3、totheconstructionofJuvenileJusticeinChinaontheaspectsoflegalconsequences，operationalmechanismandmethodsofextension．Keywords：juvenilejustice；transition；legalconsequence；operationalmechanism；exten-sion；enlightenment世界各主要国家都有独立的少年司法制度，目前我国少年司法的改革也许正朝着独立化的方向迈逊¨。少年司法制度诞生的过程，其实就是少

4、年司法从普通刑事司法制度中独立出来的过程。本文的目的，在于研究外国少年司法制度是如何实现诞生(独立化)，诞生之后又走过怎样的改革路程，以及少年司法制度的历史变迁过程(包括诞生与改革)对我国少年司法改革有何启发。之所以要选择德国与日本这两个国家作为研究的样本，主要是因为德日两国同属大陆法系国家，其法律体系、司法制度与我国具有相似性2】。一、德国少年司法制度的诞生与改革(一)德国少年司法制度的诞生1．19世纪旧刑法时期的少年刑事政策与许多国家一样，19世纪的德国并没有少年司法制度，有关少年犯罪的问题，都规定在刑法中。·收稿日期20ll—05—2l基

5、金项目国家社会科学基金项目“未成年人司法制度改革研究——以实证分析为基础”(批准号：07BFX065)的部分成果。作者简介刘灿华，男，北京大学法学院2009级博士研究生，主要研究方向：刑事法学。[1]虽然少年司法的独立化，是目前许多学者的建议，但是未来我国少年司法的独立化能否成为改革的方向。还有许多未知之数，因此，此处只能使用“也许”而非“必然”这个概念。[2]美国是少年司法独立化的起源国，并对其他国家有着或多或少的影响。因此研究少年司法制度的变迁，不得不对美国少年司法制度的变迁加以研究。但由于美国法律体系以及整体司法制度与我国的差异巨大。其制

6、度对我国的借鉴意义需要特别研究。限于篇幅。只能日后另行撰文进行探讨。10l万方数据在1871年德意志帝国建立及《帝国刑法典》制定之前，德国各州都制定有各自的刑法典3】，其中与少年犯罪有关的，主要是关于刑事责任能力的规定。这个时期各州的刑法，基本上都受到1810年《法国刑法典》很大的影响并以之为立法的蓝本。根据当时法国刑法典的规定，年满16周岁的人具有刑事责任能力；16周岁以下的人是否具有刑事责任能力，要根据其是否有识别力而做出判断。所谓识别力，是指分辨合法与非法的智慧能力。这一规定，德国不少州先后加以采用，普鲁士于1851年采用，巴伐利亚于18

7、61年引进41。1871年，德国《帝国刑法典》生效5]，该刑法典主要从刑事责任能力与刑罚的适用两个方面对少年犯罪问题做出特别规定。根据《帝国刑法典》，不满12周岁的人没有刑事责任能力；而已满12周岁不满18周岁的人具有相对刑事责任能力——如果他们在行为时具备智力上的认识能办6】，就具有刑事责任能力；否则，就不具有刑事责任能力。对于不具有刑事责任能力或辨别能力而不构成犯罪的未成年人，不能给予刑事处罚，但可以将他们移送至感化教育场所或矫治处分场所进行教育、矫治。对于要负刑事责任的未成年人，该刑法典并没有针对少年犯规定特别的处罚措施，而只规定在量刑上

8、必须减轻处罚，而且与成年罪犯一样，他们将在普通的刑事司法程序中接受审判。基于这种制度设置，大量少年犯在司法实践中被判处短期有期徒刑。但实践却表明，短期