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1、文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题作为过错侵权责任构成要件的非法性与过错(中)——我国过错侵权责任制度应当采取的规则张民安中山大学法学院教授，博士生导师 关键词:非法性/主观过错/客观过错/责任构成要件 内容提要:非法性同过错的区分原则仅仅是少数国家的法律所规定的现象,大多数国家的侵权法认为过错同非法行为是内涵和外延等同的概念;过错实际上是一种注意义务的违反行为,是一种非法行为;将非法行为看作过错之外的独立构成要件既违反了我国《民法通则》的明确规定,也违反了民法所贯彻的法典内在平衡的公共政策,还违反了当代侵权法的发展潮流;废除主观过错理论,确立客
2、观过错理论是我国未来侵权法应当坚持的重要原则。 三、法国侵权法关于非法性与过错的统一性原则 (一)过错侵权责任的构成要件文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题 在法国1804年民法典生效以后的大约100年间,法国侵权责任法完全是建立在以法国民法典第1382条为基础的过错侵权责任的根据上,受害人要请求侵害人对自己遭受的损害承担侵权责任,必须证明侵害人有过错。如果受害人不能证明侵害人有过错,侵害人将不对受害人承担侵权责任。但是,如果严格坚持这样的理论,则受害人有时完全得不到保护,对受害人不公平。为了改善受害人的地位,法国民法典的起草人也规定,在例外的情
3、况下,即在法国民法典第1384条、第1385条和第1386条规定的情况下,侵害人的过错可以由法律加以推定,这就是所谓的过错推定(présomptiondefaute)制度。可见,在法国民法典的起草人看来,法国侵权责任的根据仅有一个,这就是侵害人的过错。19世纪末期以来,法国民法典关于过错侵权责任根据的规定所存在的弊端日益暴露,无法满足社会经济发展的需要,法国司法机关在立法机关没有采取立法措施的情况下通过法律解释的手段,赋予法国民法典所规定的上述条款以不同的含义,逐渐将某些条款中的过错根据从该条款中剥离,并最终在20世纪30年代确立了严格责任。此种理论将被告承担侵权责任的根据建立在被告
4、实施的危险活动基础上,只要被告的行为对原告的人身或财产存在潜在的损害威胁,则被告即应对原告因此遭受的损害承担侵权责任,被告不得依据证明自己在导致损害时没有过错而免责。在现代法国,过错责任和严格责任都是法国侵权责任的重要责任形式,因为,法国过错侵权责任和严格责任都是一般意义上的侵权责任。对于过错侵权责任而言,行为人要对他人承担过错侵权责任,应当具备三个要件即过错、损害和因果关系,缺少任何一个构成要件,行为人都不得被责令对他人承担侵权责任。文章来源：中顾法律网上网找律师就到中顾法律网快速专业解决您的法律问题 (二)过错与非法行为之间的关系:主观过错理论文章来源：中顾法律网上网找律师就到
5、中顾法律网快速专业解决您的法律问题 1.主观过错理论在当代法国法中的地位。虽然法国1804年民法典和现代民法典都认可过错侵权责任,但是,关于什么是过错,法国民法典并没有作出规定,因此,留下了法律漏洞。此种法律漏洞只能由学说去填补。不同时期,法国学说对过错作出的说明是不同的;在同一时期,法国学说有时对过错作出的说明也是不同的。总的说来,从法国民法典制订的1804年到20世纪60年代末期以前,主观过错理论占据了核心地位,因为,在20世纪60年代之前,学者认为,过错一方面表示行为人违反了某种行为准则,表明行为人的行为违反了社会认可的道德规范,应当受到道德的谴责,一方面表明行为人在行为时存
6、在主观意志的缺陷。依据主观过错理论,过错实际上同时包括两个方面的构成要件即客观方面的构成要件和主观方面的构成要件,其中客观构成要件是指行为人在实施致害行为时偏离了某种行为准则,没有达到行为人应当达到的某种行为标准,主观要件是指行为人对待自己致害行为的主观态度和社会对行为人致害行为所作出的道德评价。仅仅存在客观的构成要件,行为人的行为不得被看作过错;仅仅存在主观的构成要件,行为人的行为同样不得被看作过错。在主观过错理论中,过错的客观构成要件相当于德国传统侵权法中的非法行为,过错的主观构成要件相当于德国传统侵权法中的过错。既然法国法认为过错包括客观构成要件和主观构成要件,为什么法国法将这
7、种过错称为主观过错?这是因为,在传统法国法中,虽然过错同时包括两个构成要件,但是,学说在此时将过错的重点放在主观构成要件方面,认为即便行为人的行为没有达到某种理想的行为标准,行为人的行为也不能使他们承担过错侵权责任,他们要对自己的此种行为承担侵权责任,必须以他们的行为违反道德观念和他们对待自己行为的主观态度存在缺陷作为条件。不同的是,在德国,非法行为和主观过错是分别独立的两个构成要件,而在法国,非法行为和主观过错并非是两个独立的构成要件,它们只是过错这一构
