《物权法》应吸收近十年来改革的新成果

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1、《物权法》应吸收近十年来改革的新成果——《物权法（草案）》土地问题座谈会综述许坚（中国土地勘测规划院北京100035）摘要：本文认为,《物权法》应吸收近十年来改革的新成果:集体建设用地等的有关规定应与国务院28号文一致,农村宅基地和国有土地出让的有关规定应考虑实际情况,应充分考虑国有企业在市场经济中的独立法人地位,应对土地权利作出明确界定。关键词：《物权法》，集体建设用地，农村宅基地，土地权利为配合全国人大常委会广泛征求《物权法（草案）》(以下简称《草案》)的意见，中国土地学会和中国土地勘测规划院于2005年7月31日在京召开物权法有关土地问题

2、座谈会。会议由中国土地勘测规划院朱留华院长主持。会议邀请全国人大法工委民法室副主任杨明仑介绍了《草案》中土地权利的相关问题。中国土地学会副理事长兼秘书长、中国土地勘测规划院黄小虎书记，北京大学法学院钱明星教授，中国人民大学土地管理系林增杰教授，中国土地勘测规划院高级经济师戚名琛，中国人民大学谭峻教授，国土资源部土地利用司廖永林司长，国土资源部信息中心王广华主任，国土资源部法规司王守智副司长，国土资源部法规司赵久田巡视员，国土资源部地籍司孙建宏处长，中国土地勘测规划院地籍所戴银萍副所长等在会上先后发言，对《物权法（草案）》中土地权利的设定、取得、

3、登记等问题提出了许多意见和建议。与会专家学者认为，土地权利是物权特别是不动产物权的最主要问题。我国是实行土地公有制的国家，而物权法是保护私权的法，如何从土地公有制前提出发，明确土地权利的体系和权利主体、界定土地权利的内涵和范围，这是物权法不能回避的根本问题。与会专家希望《物权法》能充分吸收近10年来经济体制改革和土地使用制度改革的成果，进一步明确多年来一直含混不清的两种土地所有权的权利界限，处理好维护土地公有制与保护私人土地权利的矛盾，为完善社会主义市场经济体制奠定良好的法律基础。现将与会专家学者的主要观点综述如下：一、《草案》应吸收近10年来

4、改革的新成果（一）集体建设用地等的有关规定应与国务院28号文一致专家认为，目前这个《草案》基本上还是停留在上个世纪90年代初期的认识水平上，基本上没有吸收1990年代中期以来经济体制改革和土地使用制度改革取得的新成果。计划经济时代的立法是以部门为基础的，所以在以往的法律当中含有比较浓厚的部门色彩。政府必须依法行政，法律出台后对政府是一个约束，政府没有权利去突破它，只能希望立法机关去解决法律中存在的问题。现在出现了一个逻辑怪圈，而且似乎还走不出这个怪圈。比如去年28号文出台时，虽然有许多改革意见，但那时说作为国务院的文件，不能突破现行法律，所以就

5、没有写进去。现在人大法工委在立《物权法》时，又强调立法机关制定法律时要尊重政府出台的文件法规精神，所以有些改革意见也不好写进去，等于这个循环永远突不破了。其实，有许多改革性意见应该反映出来。比如说集体建设用地使用权能不能流转问题，《草案》中对集体建设用地使用权的概念没有做单独的界定，就把它整个放在建设用地使用权里面，后面有那么一小段，带了一句，而且说得非常含糊。集体建设用地到底是一个什么权，它应该具有什么样的权能，应该怎么去界定它，《草案》里边基本上没有涉及，那么暗含着它的法律地位是没有的，它和国家建设用地的法律地位是不平等的，这就等于承认以往

6、的现实。如果法案就这样一通过，下一步就没法改革了，因为一改革马上就面临要突破刚通过的法的问题，这就给下一步改革设置了障碍。关于集体建设用地使用权问题，《草案》实际上比现在土地管理法和其他的一些政策性文件，如已经出台的国务院28文件还退步了一些，因为现在集体建设用地改革的方向是允许进行流转。（二）农村宅基地和国有土地出让的有关规定应考虑实际情况专家认为，目前农村宅基地隐性市场异常火热，尤其是城乡结合部，随着经济的发展，很多农民都以各种方式进城了，老家房子空着，百分之二三十甚至更高比例的农村宅基地进入了隐性市场。据在北京周边地区做的调查，到农村租房

7、或买房的大体是三种人，一种是外来流动人口，第二种是离退休和下岗人员，第三种是不少艺术家、文学家到郊区买房建工作室。此外，还有一些城里边收入比较宽裕的一些人，到农村去买第二套住宅。农村宅基地隐性交易大量发生，简单地加以限制是限制不住的，应该以改革的思路管理农村宅基地。有专家认为，“国有土地租赁”、“作价出资或者入股”、“国家授权经营”都是《土地管理法实施条例》中明确规定的国有土地有偿使用方式，目前在实践中也发挥着重要作用。《草案》中却没有吸收这些改革成果，只规定了“出让”一种方式，这会对解决存量土地的利用和国有企业改制带来很多障碍。（三）应充分考

8、虑国有企业在市场经济中的独立法人地位比如，有专家认为，《草案》中规定国家投资设立的企业由政府享有所有权权益，这是计划经济的残余，使得公司企业的独立地位