侵权法的经济分析(一)：经济学概念56292

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1、侵权法的经济分析(一)：经济学概念56292值得拥有的资料是来自平时学习积累总结的有问题的地方肯定有的还请大家批评指正！侵权法的经济分析（二）：经济学概念　　　　关于侵权的法律理论中充满了规范性而经济分析是一种实证分析对侵权这种非市场行为的经济学分析一直可以追溯到边沁和亚当·斯密的《道德情感论》（不过斯密分析的是苏格兰法上的delictualliability）霍姆斯《普通法》一书中也有把严格责任视为一种事故保险的洞见一、问题的相互性与因果关系1．科斯的思路　　科斯1960年的"社会成本问题"和卡拉布雷西1961"关于风险分配和侵权法的若干思考"开创了现代侵权法的经济分析尤其是科斯

2、的文章比较了对侵权（侵害、侵入）问题法官和经济学家可能有的不同思路"对经济学家来说法院在决定合法权利时陈述的理由常常似乎很陌生因为判决中许多因素对经济学家而言是毫不相干的""法院面临的迫切问题不是由谁做什么而是谁有权做什么"比如在"Bassv.Gregory"中被告堵住了自己庭院里的井而该井是原告地下室的通气孔原告在那里酿酒法院的思路是先确定原告是否有空气流通权有证据表明该井用于原告地下室的通风已经持续了40余年被告应该知道这一点因为从原告的地下室排出的空气中应该有酿酒的气味（被告之所以封井可能正是由于酿酒的气味很难闻）法院根据的是所谓"丧失授权的理论"（doctrineoflos

3、tgrant）,如果原告行使通风权已经多年被告一直没有提出异议法律就假定该权利有合法的起源被告就应该一直忍受下去但经济学家关心的问题不同"在所有涉及有害影响的案例中经济问题是如何使产值最大化在'Bassv.Gregory'中通过水井得到的新鲜空气有利于啤酒生产但排出的混浊空气影响了邻居的舒适经济问题是要决定在二者之间选择哪一个：是啤酒的低成本和毗邻房屋的主人的不适感还是啤酒的高成本和增加舒适感"换句话说科斯认为法院在该案关心的通风权谁属的问题只是问题的一半如果市场交易的成本很低通过市场交易修改权利最初的合法限定通常是有可能的在法院判决之后被告仍然可能通过市场交易赎买原告的通风权如果

4、他实在难以忍受的话　　科斯在"社会成本问题"中分析的四个实际案例都是所谓nuisance案件在大陆法上可能属于相邻关系　　Sturgesv.Bridgman医生在紧挨糖果商炉灶的地方兴建了一间诊所然后起诉糖果商机器噪音和震动影响他使用听诊器诊断在此之前糖果上的机器一个使用了60多年一个使用了26年法院按照医生的要求发出了禁令禁止糖果商使用他的机器　　Cookev.Forbes原告漂白草席的漂白剂含有氯化锡原告工厂排出的硫酸氨与氯化锡反应使晾晒的草席变黑法院认为原告有权要求消除这种妨碍如果损害是意外的或者偶然的法院不会发出禁令但原告可以要求被告赔偿　　Bryantv.Lefever原

5、告和被告的房屋紧挨着在三四十年的时间里原告在屋里生火烟都可以从烟囱排出去后来被告拆掉旧房盖起新房在原告的烟囱旁早了一堵墙超过了原来的高度并且在新房顶上堆放木材此后原告在屋内生火时烟囱的烟就会进入原告室内一审判决原告胜诉被告赔偿40英镑但一审判决被上诉法官推翻上诉法官认为侵害不是由被告引起的而是由原告自己引起的"一旦原告不生火一旦他将烟囱挪个地方一旦他将烟囱造得更高些侵害就不存在了"　　Bassv.Gregory被告堵住了自己庭院里的井而该井是原告地下室的通气孔原告在那里酿酒排出的气味很难闻法院认为既然这种状况已经存在了40年原告的通风权就是合法的权利　　科斯认为传统处理侵害（nui

6、sance）和侵入（trespass）的思路建立在对因果关系的错误理解上面侵害或侵入被看作是单方面的因此不管是法院还是Pigou这样的经济学家都是要求侵权者赔偿损失或者对侵害行为发布禁令或者对侵害行为征税使侵害行为的私人成本等于社会成本"人们一般将该问题视为甲给乙造成损害因而所要求的是：如何制止甲？但这是错误的我们正在分析的问题具有相互性击避免对乙的损害将会使甲遭受损害必须决定的真正问题是：是允许甲损害乙还是允许乙损害甲？关键在于避免较严重的损害"在侵害案件中损害并不是单方面引起的而是双方共同引起的在Bryantv.Lefever案中"究竟谁引起了烟尘妨害？答案似乎是不言而喻的是由

7、造墙者和生火者共同引起的在生火的前提下若没有墙壁就不会有烟尘妨害；再造墙的前提下若不生火就不会有烟尘妨害不造墙或不生火烟尘妨害就消失了按照边际原理显然双方都有责任则双方在决定是否继续会产生烟尘的行为时都将面临由烟尘带来的损失这是一种成本而且在有进行市场交易的可能时这正是实际上会发生的尽管造墙者对妨害不负法律责任但因为可以推定烟囱所有者愿意付给他一笔钱以消除烟尘这笔钱就成了继续拥有高墙和在房顶堆放木材的成本"　　科斯的意思是法院确定损害权利--也是一种产权属于生产要素-