子公司能否向母公司出资问题刍议

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1、子公司能否向母公司出资问题刍议「内容提要」母公司与子公司的认定其首要标准是资本数量标准，辅助性标准是实质性标准。子公司不能向母公崔司出资是原则，但有例外。「关键词」浣母公司、子公司、控股、注册资本、例外据以研究的案例：甲公司系一家有法人和玩自然人出资设立的有限责任公司。甲公司躁为乙公司的股东之一，占注册资本的比例娈为45%，另二个法人股东分占注册资本30%和25%.现甲公司因扩大生产和Ｅ经营需要，经公司股东会会议决定增加注眍册资本。甲公司董事会制订的增加注册资宥本的方案是吸收乙公司向甲公司出资。乙挚公司股东会会议决定同意向甲公司出资。漶①一、甲公司的观点即使认定甲公司缀是

2、乙公司的母公司，乙公司是甲公司的子庞公司。但甲公司与乙公司在公司法上系各供自独立的企业法人。②《公司法》并没有疚对乙公司向甲公司出资作出禁止性的规定ㄧ。因此，子公司向甲公司出资没有法律上铖的障碍。况且，乙公司股东会会议也同意罡向甲公司出资，符合《公司法》及乙公司比章程的规定。③所以，乙公司向甲公司出掊资从而增加甲公司的注册资本的方案是合癃法的。12/12二、乙公司的观点乙公司的观魔点与甲公司的观点基本相同。不同点在于镎，乙公司认为，甲公司向乙公司出资在先走，甲公司成为乙公司的母公司，乙公司成哑为甲公司的子公司。乙公司向甲公司出资歙在后，同理，乙公司也可以成为甲公司的母公司

3、，甲公司成为乙公司的子公司。因Π此，母子公司是可以转换的。如果认为子捋公司不能向母公司出资的话，即甲公司永远是母公司，乙公司永远是子公司，则公碚司法规定母子公司制度就完全变成了亲属燠法上的亲属权制度，这不符合公平原则及罄公司运行的实践。三、工商行政管理部尕门的观点作为公司变更的行政主管部门，工商行政管理部门认可甲公司的观点。髅但不认可乙公司的观点。他们认为，乙公珉司向甲公司出资，没有尽管没有禁止性的洪规定，但实务中是不允许的。理由是，根雨据注册资本不变原则，从乙公司的角度看嗅，乙公司向甲公司出资，实际上是乙公司泉减少了其注册资本。从甲公司的角度分析墁，乙公司向甲公司出资

4、，可以认定为甲抽兵逃注册资本。此其一。乙公司向甲公司出巩资，从甲公司角度而言，是增加了注册资候本，但乙公司减少了资产，从增、减关系膦上看，其总资产并没有绝对的增加。这与圜增加注册资本中的增加的含义应是绝对增苓12/12加相矛盾。所以，甲公司的注册资本并没朗有增加。此其二。在工商执法实践中，对周子公司向甲公司出资是持禁止态度的。也是重点查处的对象。工商执法是行政执法礓行为，不能适用民法上法无禁止即合法的砗法理。此其三。子公司向母公司出资，在轲财务管理上无法运行。此其四。四、对尸上述观点的评价上述三方主体的三个观罴点，其分歧点于如何界定母公司与子公司臼及其相互关系。在该问题作

5、为前提问题确榔定后，作为子公司能否向母公司出资的问煌题。现对上述观点作一简评，并试图提出个人的见解。对甲公司和乙公司观点的⊥评析《公司法》第13条第2款规定，稣“公司可以设立子公司，子公司具有企业且法人资格，依法独立承担民事责任。”这】是公司法上仅有的关于公司与子公司之间休关系的规定。因此，称出资公司为母公司珙，被出资公司为子公司，在理论上及逻辑魏上没有问题。[1]但是否可以说，凡是市出资的公司与被出资的公司之间的关系，均是母、子公司之间的关系，值得探讨。对母公司与子公司的概念作出明确规定的集是国家工商行政管理局制定的《企业集团孳登记管理暂行规定》。《暂行规定》第4条

6、第2款规定，“母公司应当是依法登记埴12/12注册，取得企业法人资格的控股企业。”扌第3款前句规定，“子公司应当是母公司僮对其拥有全部股权④或者控股权的企业法怆人。”从该规定可以看出，母公司是控股桓公司，子公司是被控股公司。但对出资公掇司的出资占被出资公司注册资本多大比例敏，才是控股，现行的法律、法规和部门规匀章对此没有规定。《暂行规定》第4条灰第3款后句规定，“企业集团的其他成员悴应当是母公司对其参股或者与母子公司形旺成生产经营、协作联系⑤的其他企业法人宝、事业单位法人或者社会团体法人。”该赆条款规定了母公司与参股公司之间的关系泺。对母公司的出资占参股公司注册资本中璇多大

7、比例，方能认定是参股，现行法律、濂法规及部门规章对此没有作出规定。由踝此可以得出，只有出资公司的出资对被出鳟资公司的注册资本拥有控股权时，才能称虻出资公司为母公司，被出资公司为子公司脾。如果出资公司只是被出资公司的股东，不拥有注册资本的控股权时，出资公司与筋被出资公司之间的关系不是母公司与子公司之间的关系。在公司法理论上认为，当一个公司拥有另一个公司相当多的股份ｅ而能够对其加以实际控制时，前者为母公カ司，后者为子公司。[1]在国际上，对÷控股向无统一的概念和标准。早期公司法啁理论对控股主要从资本控制的角度来加