关于刑事法律规范阐释的问题张绍谦

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1、关于刑事法律规范阐释的问题张绍谦 上海交通大学法学院  张绍谦游伟（主持人）今天我们在这里举行一场学术报告。首先，请允许我向大家介绍一下在座的嘉宾。报告主讲人张绍谦教授，张教授毕业于华东政法学院，去年我们建校50周年时，他以郑州大学法学院院长的身份来参加校庆活动，现在，张教授已经被作为高级人才引进到上海，在交通大学法学院从事刑法学教学和研究。他今天给我们作报告的主题是关于刑事法律规范的阐释，也就是刑法的解释问题。我们同时请来了两位嘉宾作为评议人，考虑到法律解释问题不仅是法理问题，也是一个重要的司法实务问题，所以，第一位评议嘉宾是龚培华主任，龚主任也毕业于我们学校，硕士

2、学位是在人民大学取得的，是我们上海市人民检察院检察长办公室主任（现为研究室主任、刑法学博士生），同时也是华东政法学院司法研究中心的副主任。论水平，他是完全应该当主任的，但因为是华政的司法研究中心，所以，只好让龚主任屈居副主任之职了。第二位评议嘉宾是黄祥青庭长，他是武汉大学刑法学博士，也是我主持的《华东刑事司法评论》的副主编之一，上海的刑事审判活动，特别是经济犯罪审判工作，黄庭长的意见具有“准司法解释”的效力，比我们大学教授的学理解释厉害多了。对于主报告人张绍谦教授和两位评议嘉宾龚培华主任、黄祥青庭长的到来，我们表示最热烈的欢迎。下面，首先有请张绍谦教授做主报告，然后分

3、别由两位嘉宾做评论。 张绍谦（报告人）：首先很高兴，86年毕业至今18年了，现在可以回到母校和各位同学交流一下学习心得，确实很高兴。我是79年作为华政复校的第一届学生考入华政的。83年毕业后考取了华政刑法专业的研究生，导师是苏惠渔教授。（游伟：今天在座的有我们非常尊敬的苏惠渔教授，是中国刑法学研究会顾问，上海市刑法学研究会的会长，另外苏教授计划下个月也在这里给我们学生做报告）。因此我很荣幸可以在华政师从著名的苏惠渔教授。毕业后，回到老家河南，工作了17年。93年又到武汉大学报考马克昌老师的博士研究生，96年毕业。所以，虽然我不才，却可以师从国内两个著名的刑法导师，是我

4、很大的荣幸。我也希望在座的各位同学能走我这条路，跟导师多学一点知识。今天谈不上报告，谈谈学习心得。主题是刑事法律规范的阐释，即刑法的解释问题。刑法要不要解释，作为搞刑法的都知道，如果严格按照罪刑法定的要求，刑法是不应该解释的。我们知道，从资产阶级启蒙思想家到刑事古典学派，他们创立了近现代的犯罪构成理论以后，罪刑法定一直是现代刑事法治国家的基本原则。罪刑法定原则基本要求就是立法者把什么是罪，罪的构成要件，和什么样的罪能判什么样的刑由法律明确清楚地规定出来，然后由法官、司法人员严格依照刑法规定去处理具体案件。法官只是法律之口，他不能有立法的权力。在这种情况下，也就限制了法

5、官刑事司法的擅断权。如果严格坚持罪刑法定，法律必须是非常清楚、明确，没有任何模糊余地，这样法官也没有解释的可能性。所以严格按照罪刑法定，刑法是不能解释的。贝卡利亚在其传世之作《论犯罪与刑罚》中对刑法的解释提出了严肃的批评，他认为刑法不能解释，必须严格执行。可事实上，这种严格的罪刑法定是很难做到的。立法技术再高，制定出的法律也会有一定的概括性，成文法都是用文字表示出来的，而文字本身就是多义的，因此概括性是法律本身的一个特点。在一个法律中用的字词的涵义是什么，不同的人从不同角度会有不同的理解，这就导致法律本身必然要解释，而且法律总是根据当时特定的社会情况制定出的规范，但是

6、它要规范的却是它生效以后未来几年、几十年、百年内出现的情况，因此立法时不可能把所有未来发生的情况都提前预见，清楚明白规定出来，这就导致法律一制定出，就可能和未来社会发生脱离，有人形象说了一句话：哲学上讲一个人不能同时踏入两条河。因为当时的时间已经过去了，以以前制定的法律来处理新发生的案件时，怎么办？法律不可能经常改，法律要有稳定性，刑法更是如此。所以这决定了要求进行法律解释。并且有时立法技术不过关，字词标点符号结构发生模糊，这时解释的余地更大。例如我国1997年修订刑法后，刚生效，学术界就对其中一条发生争议，关于正当防卫里增加了一条特殊防卫权，对于正在进行行凶、杀人、

7、抢劫、强奸、绑架以及其它严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，致人死伤的，不是防卫过当，不负刑事责任。那么在这里就有个问题，行凶是什么？故意杀人，抢劫，强奸是清楚地，还有其它严重危及人身安全的暴力犯罪这个概括性规定，在这样重重规定之下，前面的“行凶”到底是什么？感到很难理解。这个词本身的模糊性导致了司法机关处理案件时要解释，如果解释不好，会使无限防卫权被滥用。如果两个人在街上骑自行车，互相发生了冲突，一个人要打对方，那么对方能不能说是行凶，就可以行使无限防卫权？显然是不行的，那么怎么办？这时就必须有刑法解释。我们国家刑法生效以来已经有许多立法、司