司法考试国际私法全科复习指导——国际民商事法律适用

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1、司法考试国际私法全科复习指导——国际民商事法律适用第五章国际民商事法律适用  第一节权利能力和行为能力  一、自然人权利能力和法律适用  1、自然人权利能力能力概念:包括一般权利能力和特别权利能力  A.一般权利能力:享受权利和承担义务的能力或资格  B.特别权利能力:外国人在一般权利能力之外在国内享有的民事权利能力或资格(一般不适用外国法)  2、自然人权利能力的法律冲突  A.权利能力的开始:一般公认的要件:与母体分离;保有生命  B.权利能力的终止  3、自然人权利能力的法律适用  A.适用有关法律关系的准据法  B.适用法院地法  C.适

2、用当事人的属人法  二、自然人行为能力的法律适用  1、行为能力概念:法律确认自然人通过自己的行为从事民事活动,缔结民事法律关系,取得民事权利和承担民事义务的能力。  两个条件:达到法定年龄;心智健全能承担自己行为的法律后果  2、自然人行为能力的法律冲突  A.成年年龄的规定不同  B.禁治产制度的规定不同www.chinalawedu.com法律教育网  3、自然人权利能力的法律适用  A.属人法  B.不动产所在地法  C.行为地法  我国规定:①定居国外的我国公民的民事行为能力,如其行为是在我国境内所为,适用我国法律;②外国人在我国领域内

3、进行民事活动,依其本国法无民事行为能力,而依我国法律有,则认定有民事行为能力;③无国籍人适用定居国法,未定居适用其住所地国法  三、法人权利能力和行为能力的法律适用  通行作法:适用法人的属人法,即国籍所属国法或住所地法  我国规定:外国法人以其注册登记地国家的法律为其本国法,法人的民事行为能力依其本国法确定。我国法人在我国领域内进行民事活动,必须符合我国法律规定第二节法律行为、代理和时效  一、法律行为的法律适用  A.根据“场所支配行为”原则适用行为地法  B.选择适用法律行为本身的准据法与行为地法  C.依尽量使之有效的原则:准据法、行为地

4、法、属人法、法院地法、法律关系成立地法等  例外:  A.涉及特权特别是不动产适用物之所在地法  B.登记行为的方式适用登记地法  C.缔结合同的方式适用当事人选择的法律或合同的准据法  二、代理的法律适用  1、代理内部关系的适用:  A.适用合同的法律选择规则www.chinalawedu.com法律教育网  B.最密切联系原则  C.成立时代理人营业地法或惯常居所  2、代理外部关系的适用  A.被代理人住所地法或代理内部关系的准据法  B.主合同的准据法  C.代理行为地法  D.混合适用以上方法  我国没有规定涉外代理适用  三、时效的

5、法律适用  A.大陆法系一般适用所属民商事法律关系的准据法  B.决不能法系主张适用法院地法  我国规定:依冲突规范确定的民事法律关系的准据法确定第三节物权  一、物之所在地法原则  1、理论依据  A.主权说  B.法律关系本座说  C.利益需要说  D.方便说和控制说  2、物之所在地法的适用范围  A.动产与不动产的区分  B.决定物权客体的范围  C.决定特权的种类和内容www.chinalawedu.com法律教育网  D.决定特权的取得、转移、变更和消灭的方式及条件  E.决定特权的保护方法  3、例外  A.运送中的物品的特权关系一

6、般适用送达地法或发送地法  B.船舶、飞行器等运输工具的特权关系一般适用登记注册地法或旗国法  C.外国法人终止或解散时有关特权关系一般适用法人属人法  D.遗产继承目前主要有单一制和区别制,对动产一般适用被继承人的属人法第四节债权  一、合同的法律适用  1、确定合同准据法的两种基本理论  A.分割论与单一论  B.主观论与客观论  2、合同准据法的确定方法  A.意思自治原则:肯定明示方式  B.客观标志说:合同履行地、合同订立地、当事人住所地、被告住所地、当事人共同国籍国、物之所在地、旗国或登记地、法院地或仲裁地  C.最密切联系原则:大陆

7、法系一般采用  D.特征性履行方法  E.合同自体法  我国规定:  A.国际条约优先适用原则  B.当事人意思自治原则  C.最密切联系原则  D.国际贯彻补缺原则www.chinalawedu.com法律教育网  二、侵权行为的法律适用  1、一般侵权行为法律适用  A.侵权行为地法  B.当事人共同属人法  C.重叠适用侵权行为地法和法院地法  D.选择适用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法  2、特殊侵权行为的法律适用  产品责任准据法的选择:侵权行为地法、最有利原告的法律、与责任最密切联系法律、灵活确定  我国规定:  A.侵权行

8、为地法原则:包括侵权行为实施地和侵权行为结果发生地  B.当事人共同属人法  C.双重可诉原则  D.法院地法原则  E.船旗国法原则第

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