论结婚登记程序瑕疵的处理——兼评“《婚姻法》司法解释（三）征求意见稿”第1条.doc

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1、论结婚登记程序瑕疵的处理——兼评“《婚姻法》司法解释（三）征求意见稿”第1条关键词:结婚登记程序的瑕疵行政行为内容提要:不能以结婚登记程序瑕疵为由撤销婚姻登记，婚姻的效力也不因为结婚登记程序的瑕疵而受影响。对程序瑕疵的结婚登记予以补正或重新确认是可行的。婚姻登记程序的规范意义，重点在于规范婚姻登记机关的行为，违反婚姻登记程序应当依照行政诉讼法的规定作出确认违法的判决。[编者按]在我国，自2001年修正后的《婚姻法》施行以来，随着我国经济体制从计划经济向市场经济转型的基本完成，社会经济迅速发展，人们的物质文化生活水平不断提高，人们的婚姻家庭观念也发生了很大的变化

2、，在婚姻家庭领域出现了许多新情况、新问题。为适应调整新时期我国婚姻家庭新情况、新问题的需要，前不久，最高人民法院在网上公布“关于适用《中华人民共和国婚姻法》若干问题的解释（三）（征求意见稿）”，广泛征求各方面的意见。借此契机，本刊特邀一些我国婚姻法领域较有影响的专家，就“《婚姻法》解释（三）征求意见稿”中若干值得关注的问题进行理论探讨。结婚登记是婚姻登记机关依据法定程序对婚姻当事人的结婚申请进行审查，对符合法律规定的，依法进行登记并发给结婚证的具体行政行为。它以婚姻关系当事人为行政相对人，又可能与其他人有利害关系，如婚姻的缔结可能影响他人的继承权或者身份关系。

3、所谓结婚登记程序瑕疵即指在结婚登记的过程中违反程序性规定的行为。一、结婚登记程序瑕疵的表现形式（一）非管辖地登记《婚姻法》和《婚姻登记条例》均规定，结婚当事人必须到一方户籍所在地的民政部门或者乡镇人民政府申请结婚登记。在实践中，结婚当事人到非一方户籍所在地的婚姻登记机关申请结婚登记，该婚姻登记机关也依其申请作出了婚姻登记行为，颁发了结婚证或婚姻状况证明，这种登记即非管辖地登记。（二）非本人亲自登记《婚姻法》和《婚姻登记条例》规定，婚姻当事人必须亲自到婚姻登记机关办理结婚登记。在现实生活中，却屡有非本人亲自到婚姻登记机关办理结婚登记的情形发生。这有两种情形：一种

4、是婚姻当事人与婚姻登记管理人员熟悉，婚姻当事人一方到婚姻登记机关办理结婚登记；另一种情形是“枪手”代替，婚姻当事人出于某种目的，自己不便或者不能亲自到婚姻登记机关办理登记，而找人代替登记。（三）非婚姻登记管理人员登记《婚姻登记条例》规定：“婚姻登记机关的婚姻登记员应当接受婚姻登记业务培训，经考核合格，方可从事婚姻登记工作。”5民政部的规章也规定，婚姻登记管理人员实行资格认定制度。但在实际工作中，不少婚姻登记机关特别是乡镇人民政府安排没有取得婚姻登记员资格的人从事婚姻登记工作，此亦为婚姻登记程序中的瑕疵。（四）瑕疵证件、声明的登记《婚姻登记条例》规定，申请结婚登

5、记，婚姻当事人必须提交：(1)户口证明；(2)身份证；(3)本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的签字声明。在现实婚姻登记工作中，有两种瑕疵情形存在：一种是证件、声明欠缺；另一种是证件、声明虚假，如使用他人的身份证、户口本，或伪造证件等。二、程序瑕疵的结婚登记的效力程序瑕疵的结婚登记存在不合法性，这就使它的效力受到质疑。在程序瑕疵的结婚登记中，如果同时欠缺结婚的实质要件，在法律规定的情形内，可以被人民法院宣告无效，或被人民法院和婚姻登记机关撤销。但仅有程序瑕疵的结婚登记的法律效力，缺乏明确的法律规定。如果当事人请求否定其效力，法院不能直

6、接宣告婚姻无效。就我国法律中无效婚姻的适用范围来看，不包括程序瑕疵。如果将符合结婚实质要件但程序上有瑕疵的婚姻登记宣告为无效，不仅随意扩大了无效婚姻的适用范围，也不符合无效婚姻制度设立的本意。笔者认为，“《婚姻法》司法解释（三）（征求意见稿）”（以下简称征求意见稿）第1条的规定是正确的，即“当事人就婚姻法第十条规定的四种无效婚姻以外的情形申请宣告婚姻无效的，人民法院应当判决驳回当事人的申请。”但仅仅判决驳回是不够的，应当给当事人指明救济途径。该条表述不完整，应该增加“并告知当事人向有关部门申请解决”的内容，否则可能造成当事人“告状无门”的情况。那么，当事人应向

7、哪些部门申请解决？结婚登记程序瑕疵案件如何处理？笔者以为，在我国现行法律框架下，结婚登记在性质上属于具体行政行为，我们还需要从理论上对结婚登记的效力进行考察。（一）行政法的考察我们首先要弄清结婚登记的行政行为的类型和作用，结婚登记的行政行为类型是行政确认还是行政许可。行政确认是行政主体对与行政相对人有关的法律事实或者法律关系进行甄别，给予确定、认定、证明或者否定并予以宣告的具体法律行为；行政许可是在法律一般禁止的情况下，行政主体根据行政相对．人的申请，通过颁发许可证或者执照等形式，依法赋予特定的行政相对人从事某种活动或者实施某种行为的权利或者资格的具体行政行为

8、。区分行政确认和行政许可的一个简单依据